<<
>>

§1. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск, его виды и продолжительность

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных конституционных прав граждан, которое согласно статьи 37 Конституции РФ

«гарантируется всем лицам, работающим по трудовому договору».

Оно гарантируется и лицам других категорий занятого населения в соответствии с законодательством.

Ежегодный отпуск - это общее понятие, включающее в себя определенные виды отпусков для отдыха, на которые работник имеет право в течение рабочего года. Основной отпуск является единым, слитным целым и этим он отличается от дополнительного отпуска, который предоставляется дополнительно к основному при наличии определенных обстоятельств, и сверх него.

В научной литературе высказывалось мнение относительно того, что предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска является одной из гарантий непрерывного отдыха в течение ряда рабочих дней подряд с сохранением места работы, с сохранением среднего заработка, предоставляемый ежегодно для восстановления работоспособности. Именно в силу названного обстоятельства нормативно установлен порядок предоставления отпусков. Закрепление порядка предоставления отпусков на законодательном уровне проведено с целью недопущения нарушения права на ежегодный оплачиваемый отпуск112.

Можно выделить несколько положений, регламентирующих ежегодный

основной оплачиваемый отпуск.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск имеют лица, работающие по трудовым договорам. Причем независимо от того, работают они в режиме

112 См. Пономарева Е.А. Актуальные вопросы предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков // Социальное и пенсионное право. 2009. № 4. С. 28-33.

неполного рабочего времени, по совместительству, заняты на сезонных работах, являются надомниками, или выполняют работу по срочному трудовому договору.

Право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск не предоставляется лицам, работающим по гражданским правовым договорам (например, договор подряда или оказания услуг). Однако, в случае подмены трудовых отношений гражданско-правовыми, в целях уклонения от предоставления работникам определенных трудовых прав, суд может признать заключенный гражданско- правовой договор трудовым в силу фактических обстоятельств.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется за каждый рабочий год, а не за календарный год работы работника, однако время его предоставления предусматривается, как правило, графиком отпусков, устанавливаемым на календарный год. Началом периода, за который работнику предоставляется отпуск, начинается со дня приема на работу. Следует отметить, что если право на отпуск возникает у работника с первого дня трудовой деятельности, то его реализация возникает, как правило, через шесть месяцев в первый год работы. В свою очередь, работодатель как сторона трудового договора обязан предоставить работнику такой отпуск в соответствии с действующим трудовым законодательством.

Ежегодные основные оплачиваемые отпуска предоставляются в соответствии с графиком отпусков, который устанавливается работодателем исходя из интересов работников и условий организации труда. Если в организации действует профсоюз, то принятие графика отпусков осуществляется с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Непредоставление работникам ежегодного отпуска является нарушением трудового законодательства - административным правонарушением со стороны работодателя и основанием для привлечения к административной ответственности.

Работнику, занятому как по основному месту работы, так и на работе по совместительству, ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется по двум и более местам работы. В этом случае отпуск по совместительству

предоставляется одновременно с отпуском по основному месту работы. В случае если работник является внутренним совместителем (работает по совместительству и по основному трудовому договору у одного работодателя) продолжительность отпуска совместителя будет совпадать с ежегодным основным оплачиваемым отпуском по основному месту работы.

В случае выполнения работником работ по основному месту работы и по совместительству, отпускные суммы рассчитываются применительно к каждому месту работы отдельно.

Основная продолжительность ежегодного отпуска определяется законом. В соответствии со ст. 115 Трудового кодекса РФ ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью не менее 28 календарных дней, что соответствует международным нормам. Так, Конвенция МОТ № 132 (1970 г.)

«Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная)» ориентирует на установление отпуска продолжительностью до «трех рабочих недель за один год работы»113. А пересмотренная Европейская социальная хартия 1996 г. возлагает на подписавшие ее стороны обязательство обеспечить предоставление «как минимум четырехнедельного ежегодного оплачиваемого отпуска» (ст.2 п.3).

В различных научных работах, в том числе и в диссертационных исследованиях, отмечалось, что характерной особенностью законодательства об отпусках является дифференцированный подход к определению продолжительности отпуска, который проявился в установлении более длительных отпусков для отдельных категорий работников, в первую очередь, для тех, кто нуждается в более длительном отдыхе в силу определенных причин (вредные и опасные условия труда, возраст, специфический характер работы и иные)114.

113 Конвенции и рекомендации, принятые Международной конференцией труда 1957—1990. Т.

II. Женева, 1991. С. 1624.

114 См.: Гнетова Л.В. Эволюция советского законодательства, регламентирующего рабочее время и время отдыха. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук // / Гнетова Л.В. - Владимир, 2008.- С. 14

В истории развития трудового права увеличение отпуска происходило либо путем установления дополнительных отпусков, либо путем введения основного удлиненного отпуска. Дифференциация проявилась также и в подходе к увеличению продолжительности отпуска у тех или иных категорий работников на различных этапах формирования и становления законодательного регулирования данной сферы отношений115.

Заслуживает внимания точка зрения относительно структуризации видов

отпусков. Удлиненные оплачиваемые отпуска относятся к основным отпускам и рассматриваются как особый вид основного отпуска. Удлиненные оплачиваемые отпуска выделяются в зависимости от категорий работников и иных лиц, занятого населения, которым они предоставляются.

По основаниям деления работников и иных лиц на соответствующие категории выделяются следующие виды отпусков:

1) работникам в возрасте до 18 лет — 31 календарный день (ст. 267 ТК);

2) инвалидам — не менее 30 календарных дней (ст. 23 Федерального закона от 24.11.1995 № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации»);

3) государственным гражданским служащим РФ — 30 или 35 календарных дней в зависимости от занимаемой должности (п. 3, 4 ст. 46 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе в Российской Федерации»);

4) муниципальным служащим — 30 календарных дней; для муниципальных служащих, замещающих должности муниципальной службы отдельных групп должностей муниципальной службы, законами субъектов РФ может устанавливаться ежегодный основной оплачиваемый отпуск большей продолжительности (п. 3 ст. 21 Федерального закона от 02.03.2007 № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»);

115 См.: Хохрякова О.С. Правовое регулирование отпусков: история, теория, перспективы совершенствования. Дис. ... докт. юрид. наук // Хохрякова О.С. - М, 1992.

5) прокурорам, научным и педагогическим работникам системы прокуратуры РФ — 30 календарных дней без учета времени следования к месту отдыха и обратно, а прокурорам, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями, — по нормам, устанавливаемым Правительством РФ, но не менее 45 календарных дней (п. 1 ст. 41.4 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»);

6) судьям — 30 рабочих дней; судьям, работающим в районах Крайнего Севера — 51 рабочий день, а в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, и в местностях с неблагоприятными климатическими условиями, где установлены коэффициенты к заработной плате, — 45 рабочих дней; время следования судьи к месту отдыха и обратно в срок отпуска не засчитывается (п.

2 ст. 19 Закона РФ от 26.06.1992 № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» (в ред. от 22.12.2014);116

7) педагогическим работникам — 42 или 56 календарных дней в

зависимости от должности и вида образовательного учреждения (ст. 334 ТК, постановление Правительства РФ от 01.10.2002 № 724 «О продолжительности ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам»);

8) сотрудникам таможенных органов - 30 календарных дней без учета времени следования к месту проведения отпуска и обратно (ст. 36 Федерального закона от 21.07.1997 № 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации" (ред. от 22.12.2014);

9) членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы - 42 календарных дня (ст. 28 Федерального закона от 08.05.1994 № 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации" (в ред. от 21.07.2014);

10) гражданам, занятым на работах с химическим оружием, - 49 или 56 календарных дней в зависимости от условий работы (ст. 5 Федерального закона от

116 Закон РФ от 26 июня 1992 года № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями) // «Российская газета», 29 июля, 1992 г.

07.11.2000 № 136-ФЗ "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием" (ред. от 14.10.2014);

11) сотрудникам органов внутренних дел - 30 календарных дней, а сотрудникам, проходящему службу в районах Крайнего Севера, приравненных к ним местностях или других местностях с неблагоприятными климатическими или экологическими условиями, в том числе отдаленных, - 45 календарных дней (при определении продолжительности основного отпуска выходные и нерабочие праздничные дни (но не более 10 дней), приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются) (ст. 57 Федерального закона "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 30.11.2011 № 342- ФЗ (ред.

от 22.12.2014)117;

12) спасателям профессиональных аварийно-спасательных служб, профессиональных аварийно-спасательных формирований:

- имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно- спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей до 10 лет, - 30 суток;

- имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно- спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей более 10 лет, - 35 суток;

- имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно- спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей более 15 лет, - 40 суток. (ст. 28

117 Федеральный закон "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 30.11.2011 № 342-ФЗ (ред. от 22.12.2014) // "Собрание законодательства РФ", 05.12.2011, № 49 (ч. 1), ст. 7020

Федерального закона от 22.08.1995 № 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей" (ред. от 02.07.2013);118

13) другим категориям работников и иным лицам в соответствии с федеральным законом.

В системе основных оплачиваемых отпусков наряду с отпуском нормальной продолжительности 28 календарных дней и удлиненными отпусками законодательно предусмотрен отпуск для временных и сезонных работников продолжительностью 2 рабочих дня за месяц работы

Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска может увеличиваться за счет присоединения к основному отпуску дополнительных оплачиваемых отпусков.

В соответствии с международными трудовыми нормами для получения права на любой ежегодный оплачиваемый отпуск может потребоваться минимальный период работы, продолжительность которого не должна превышать шесть месяцев (ст. 5 Конвенции МОТ № 132 «Об оплачиваемых отпусках»), а

«лицо, продолжительность работы которого в течение любого года меньше той, которая требуется для приобретения права на полный отпуск, имеет право за такой год на оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности его работы в течение этого года» (ст.4 Конвенции МОТ № 132 «Об оплачиваемых отпусках»).

Согласно ст. 122 ТК РФ, ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику полностью за рабочий год независимо от того, проработал работник у данного работодателя непрерывно шесть месяцев или нет (кроме первого года работы).

В ст. 122 ТК РФ установлено, что «до истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

118 Федеральный закон от 22.08.1995 № 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей" (ред. от 02.07.2013) // "Собрание законодательства РФ", 28.08.1995, № 35, ст. 3503

- женщинам — перед отпуском по беременности и родам или после него;

- работникам в возрасте до 18 лет;

- работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

- в других случаях, предусмотренных федеральными законами».

В ч. 4 ст. 122 ТК РФ указано, что «отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленных у данного работодателя».

Хотя согласно п. 3 ст. 5 Конвенции МОТ № 132 «Об оплачиваемых отпусках» метод подсчета продолжительности периода работы в целях признания права на отпуск устанавливается компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране, но в п. 4 той же статьи предложены некоторые рекомендации: «В соответствии с условиями, определяемыми компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране, отсутствие на работе по таким причинам, не зависящим от заинтересованного работающего по найму лица, как болезнь, несчастный случай или отпуск по беременности и родам, засчитывается в стаж работы».

Применительно к российскому трудовому праву указанное в Конвенции требование логично соотнести со ст. 121 ТК РФ об исчислении трудового стажа работы.

Пункт 2 статьи 6 Конвенции МОТ № 132 носит альтернативный характер относительного того, засчитывать ли в срок продолжительности оплачиваемого отпуска период нетрудоспособности, вызванный болезнью или несчастным случаем. В трудовом законодательстве России этот вопрос решен в пользу работника.

Согласно п. 1 ст. 7 Конвенции МОТ № 132: «Каждое лицо, пользующееся отпуском, предусмотренным в данной Конвенции, получает за полный период этого отпуска по крайней мере свою нормальную или среднюю заработную плату (включая эквивалент наличными любой части этого вознаграждения, которая обычно выдается натурой и которая не является постоянной выплатой,

производимой независимо от того, находится ли данное лицо в отпуске или нет), подсчитанную в соответствии с методом, определяемым компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране»119.

Данное положение корреспондирует ст. 114 ТК РФ, по которой работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и заработка.

Подробности исчисления средней заработной платы указаны в ч. 4 ст. 139 ТК РФ и в Положении об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденном постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 922120.

Согласно п. 2 ст. 7 Конвенции МОТ № 132 «суммы, причитающиеся к выплате в соответствии с п. 1 настоящей статьи, выплачиваются заинтересованному лицу до отпуска, если иное не предусмотрено в соглашении, касающемся этого лица и предпринимателя».

Согласно абз. 9 ст. 136 ТК оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала. При этом основная норма (абз. 6 ст. 136 ТК) соответствует Конвенции МОТ от 1 июля 1949 г. № 95 «Об охране заработной платы», которая была ратифицирована Президиумом Верховного Совета СССР 31 января 1961 г. и обязательна для применения Россией, а также Рекомендации МОТ от 1 июля 1949 г. № 85 «Об охране заработной платы».

Статья 8 Конвенции № 132 предоставляет национальным органам разрешать разбивку ежегодного оплачиваемого отпуска на части (п. 1) при условии, что одна из таких частей отпуска состоит по крайней мере из двух непрерывных рабочих недель (п. 2).

Международным требованиям соответствует статья 125 ТК РФ, в которой указано, что по соглашению между работником и работодателем ежегодный

119 См. Конвенция МОТ № 132 «Об оплачиваемых отпусках» (пересмотренная в 1970 году) // Российская газета, 1 июля 2010 г. Ст. 7 п.1

120 СЗ РФ. 2007. № 53. Ст. 6618.

оплачиваемый отпуск может быть разделен на части, при этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Однако некоторые дискуссии вызвало соотнесение ч. 4 ст. 124 ТК РФ с п.1 ст.9 Конвенции № 132, что получило отражение в научной литературе и стало проявлением необходимости внимания к гармонизации международно-правовой и внутригосударственной регламентации отпусков121.

В правоприменительной практике суды по-разному подходили к решению этого вопроса.

Так, Верховный суд Республики Башкортостан полагал, что право на отпуск работник утрачивает по истечении 18 месяцев с момента окончания рабочего года, в котором он должен был быть предоставлен. На дату обращения истцов в суд прошло более 18 месяцев после периодов, за которые не был предоставлен отпуск и не была выплачена денежная компенсация122.

При рассмотрении другого дела, Верховный суд Республики Башкортостан

указал, что в силу норм пункта 1 статьи 9 Конвенции № 132 непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, состоящая из двух непрерывных рабочих недель, предоставляется и используется не позже чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже чем в течение 18 месяцев считая с конца того года, за который предоставляется отпуск. Из этого следует, что работник должен отдыхать как минимум две недели подряд, а остальные отпускные дни использовать в течение 18 месяцев после окончания года, за который они начислены.

Принимая во внимание изложенное, судебная коллегия пришла к выводу о неправомерности взыскании компенсации в счет неиспользованного дополнительного отпуска за 3 года, предшествующих увольнению, с учетом ходатайства ответчика о применении срока исковой давности к заявленным

121 См. Лютов Н.Л. Российское трудовое законодательство и международные трудовые стандарты: соответствие и перспективы совершенствования: Научно-практическое пособие. - АНО «Центр социально-трудовых прав», 2012. С. 34

122 Апелляционное определение Верховного суда Республики Башкортостан от 26.03.2013 № 33-3923/2013// СПС Консультант Плюс

требованиям. Судебная коллегия, исходя из недоказанности уважительности причин пропуска срока для обращения в суд за защитой нарушенных трудовых прав, установленного статьей 392 Трудового кодекса РФ, с учетом пункта 1 статьи 9 Конвенции № 132, нашла возможным, отменяя судебное постановление в части взыскания с ОАО ТПФ «Башкирский хладокомбинат» в пользу А.Р. компенсации за неиспользованные дополнительные отпуска в размере ..., принять новое решение о взыскании компенсации за неиспользованные дополнительные отпуска в размере ..., рассчитанной исходя из периода, продолжительностью 18 месяцев.123

Напротив, в Определении Верховного суда Республики Саха (Якутия) от

30.01.2012 по делу № 33-306/12г.124 отмечено, что доводы ответчика о том, что суд необоснованно не применил положения Конвенции № 132 МОТ «Об оплачиваемых отпусках» (статья 9 пункт 2), по которым отпуск работнику и компенсация за него не могут быть предоставлены за период, больший, чем восемнадцать месяцев, не состоятельны. Из дела следует, что за период работы истцы использовали отпуска только частично. Права на оплачиваемый отпуск у истцов возникли до ратификации Конвенции.

Представляется, что недопустимость непредоставления отпуска, более максимально предусмотренного законом срока, означает, что, если отпуск не был предоставлен, это следует считать нарушением прав работника со стороны работодателя. Но раз это нарушение произошло, это не означает того, что отпуск не должен быть компенсирован. Нарушение законодательства работодателем не может освобождать его от обязанности компенсации в пользу работника. Ограничение размера компенсации за неиспользованный отпуск представляется незаконным.

Статья 10 Конвенции МОТ №132 о периоде, когда предоставляется отпуск, носит такой же характер, как и российская норма ст. 123 ТК РФ. По Конвенции

123 Апелляционное определение Верховного суда Республики Башкортостан от 12.02.2013 № 33-1020/2013// СПС Консультант Плюс

124 СПС Консультант Плюс

МОТ №132 «время предоставления отпуска, если оно не устанавливается нормативными документами, коллективным соглашением, арбитражным решением или иными способами, соответствующими национальной практике, определяется работодателем после консультации с работником или с его представителями с учетом потребности предприятия в рабочей силе и возможностей для отдыха, доступных работнику».

Однако недостатком статьи 124 ТК РФ, как это показали научные дискуссии, является то, что в ней не указывается какой продолжительности должен предоставляться последующий отпуск и должен ли работодатель компенсировать отпускные в денежном или натуральном выражении, а характеристика «исключительных случаев» оставляет место для произвола работодателя.

Согласно ст.125 ТК РФ, возможно разделение отпуска на части, при котором хотя бы одна из частей отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Это означает, что оставшаяся часть отпуска может быть разделена на любые части, но по согласованию с работодателем, исходя из производственных условий. Отпуск, разделенный на части, - одно из допустимых его видовых образований.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора.

Таким образом, характеризуя ежегодный основной оплачиваемый отпуск, можно выделить по продолжительности такие его виды, как ежегодный основной оплачиваемый отпуск нормальной продолжительностью 28 календарных дней, удлиненный ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней и оплачиваемый отпуск временных и сезонных работников продолжительностью 2 рабочих дня за месяц работы.

<< | >>
Источник: ПОСТНИКОВ НИКИТА АЛЕКСАНДРОВИЧ. ВИДЫ И КЛАССИФИКАЦИЯ ОТПУСКОВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2015. 2015

Скачать оригинал источника

Еще по теме §1. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск, его виды и продолжительность:

  1. § 4. Основные положения социального законодательства ЕС
  2. Конституция Республики как основной источник аграрного права
  3. Вопросы для самоподготовки:
  4. § 3. Правовая природа классификации юридических фактов в уголовно-исполнительном праве
  5. Оглавление
  6. Введение
  7. § 1. Понятие, значение и правовая природа отпусков
  8. § 2. Правовые источники регламентации отпусков
  9. § 3. Критерии и основания классификации отпусков
  10. §1. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск, его виды и продолжительность
  11. § 2. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска: виды, случаи и условия предоставления
  12. § 3. Ежегодные отпуска для дополнительного отдыха без сохранения заработной платы
  13. §1. Учебные отпуска: виды, продолжительность и основания предоставления
  14. § 3. Отпуска по беременности и родам, уходу за ребенком
  15. § 4. Отпуск по семейным и иным уважительным причинам без сохранения заработной платы
- Авторское право РФ - Аграрное право РФ - Адвокатура России - Административное право РФ - Административный процесс РФ - Арбитражный процесс РФ - Банковское право РФ - Вещное право РФ - Гражданский процесс России - Гражданское право РФ - Договорное право РФ - Жилищное право РФ - Земельное право РФ - Избирательное право РФ - Инвестиционное право РФ - Информационное право РФ - Исполнительное производство РФ - История государства и права РФ - Конкурсное право РФ - Конституционное право РФ - Муниципальное право РФ - Оперативно-розыскная деятельность в РФ - Право социального обеспечения РФ - Правоохранительные органы РФ - Предпринимательское право России - Природоресурсное право РФ - Семейное право РФ - Таможенное право России - Теория и история государства и права - Трудовое право РФ - Уголовно-исполнительное право РФ - Уголовное право РФ - Уголовный процесс России - Финансовое право России - Экологическое право России -