1.3. Источники правового регулирования суррогатного материнства в России и за рубежом

проходила первая международная конференция по медико-правовым и социальным аспектам повреждений опорно-двигательного аппарата. Поскольку конференция проходила под патронажем Совета Федерации Федерального Собрания РФ, в своем докладе С.Л.Корсаков, академик РЛЕН, член всемирной Ассоциации Медицинского Права, поставил вопрос о необходимости создания Медицинского кодекса^[43]. И пациенты, и медицинский персонал хотят и имеют право знать свои права и обязанности, последствия того же суррогатного материнства. По мнению С.А.Корсакова, такой кодекс должен послужить основой российского медицинского права, в нем, прежде всего, должны быть определены такие широко применяемые, но законодательно не закрепленные понятия, как врачебное и медицинское вмешательство, суррогатное материнство, информированное согласие пациента. Каким бы ни был Медицинский кодекс, все его разделы должны быть согласованы и полностью соответствовать уголовному, гражданскому, трудовому, семейному, международному и другим отраслям права. Работа по подготовке такого документа, безусловно, будет огромной, необходимо использовать опыт международных организаций и зарубежных стран с учетом особенностей правосознания, мотивации поведения субъектов правоотношений в нашей стране. Медицинский кодекс сможет значительно облегчить профессиональную деятельность медицинских работников, поможет ответить на вопросы о допустимости использования услуг суррогатных матерей, станет гарантией здоровья пациентов, солидной законодательной базой для выделения самостоятельной отрасли права - медицинского права. Хотя многие авторы предлагают просто отнести медицинские отношения к той или иной уже сложившейся отрасли права, например, гражданскому или административному^[44]. Такой подход представляется

необоснованным и упрощенным, несмотря на то что к сфере медицины многие отрасли права имеют непосредственное отношение, например, закрепленные Конституцией и другими правовыми актами право на жизнь, на здоровье, личную неприкосновенность, неприкосновенность частной жизни, личную тайну. Поскольку сохранение и улучшение здоровья является первейшей жизненной потребностью человека, то се удовлетворение всеми незапрещенными способами относится, прежде всего, к сфере частной жизни іраждан.

Одновременно существует и публичный интерес в обеспечении общественного здоровья, который воплощается в стремлении государства оказать помощь лицам, находящимся, например, в беспомощном состоянии, отдельным категориям граждан (детям, беременным женщинам). Отношения, возникающие на этом участке медицинской деятельности, могут быть охарактеризованы как смежные. Они включают элементы частно-правового регулирования, проявляющиеся в праве граждан на дачу согласия и на отказ от медицинского вмешательства, на выбор лечащего врача, на участие в выборе способа лечения. Публично­правовой элемент присутствует здесь не в качестве отношений «власти-подчинения», а в виде отношений, направленных на удовлетворение социально-значимых интересов граждан специализированными медицинскими службами, которые не имеют властных полномочий, но имеют безусловную обязанность оказывать медицинскую помощь в случаях, указанных в правовых акгах. В подобных отношениях стороны не равны, на стороне «власти» находятся граждане. Таким образом, второй тип отношений в сфере медицины можно назвать социально-правовым.

Существует и третий тип отношений. В соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья,

прав и законных интересов других лиц и т.д. Реализация данной нормы допускает принудительное лечение, медицинское освидетельствование, принудительные профилактические мероприятия. Все эти медицинские отношения лежат в сфере публичного (административного) права. Их участниками являются наделенные компетенцией уполномоченные органы и учреждения, на граждан возлагается обязанность выполнять предписанные законом мероприятия.

Итак, сложилось три подхода к правовому регулированию медицинских отношений: на основании административно-правового, гражданско-правового методов и смешанный - социально-правовой. Однако, по мнению Н.Клык и В.Соловьсва, это обстоятельство нс должно препятствовать созданию Медицинского кодекса. Ведь и действующие кодексы (Лесной, Семейный, Трудовой, Жилищный) содержат нормы различных отраслей права. Даже в таком «чистокровном» кодексе, как Гражданский, имеются нормы гражданско-процессуального, трудового, предпринимательского права. Медицинский кодекс мог бы закрепить указанное многообразие методов правового регулирования.

Представляется целесообразным принять Федеральный закон наподобие Закона Кыргызской Республики «О репродуктивных нравах»^[45]. Вышеназванный закон, как и любой другой, нельзя назвать идеальным, он не снимает всех проблем, могущих возникнуть при суррогатном материнстве. Тем нс менее статья 18 Закона «Право па использование метода суррогатного материнства» гораздо более детально, чем российский Семейный кодекс, говорит о допустимости и последствиях применения данного способа ВРТ.

«Граждане имеют право на родительство с использованием метода суррогатного материнства.

Использование метода суррогатного материнства возможно только

„а основании нотариально удостоверенного договора. Договор заключается между супругами и женщиной (суррогатной матерью), давшей согласие на имплантацию эмбриона в целях вынашивания плода и рождения ребенка, независимо от срока его рождения.

Суррогатной матерью может являться женщина в возрасте от 18 до 35 лет, здоровая физически и психически, прошедшая медико­генетическое консультирование.

Суррогатная мать обязана встать на медицинский учет в раннем сроке беременности (до 12 недель), регулярно наблюдаться и строго выполнять рекомендации врача, постоянно следить за состоянием своего здоровья; в случае раздельного от супругов проживания, информировать их о течении беременности.

Супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона суррогатной матери, несут материальные расходы, связанные с ее оздоровлением в период беременности, родов и 42 дней после родов.

Супруги, заключившие договор с суррогатной матерью, могут быть записаны родителями ребенка, рожденного суррогатной матерью, только с ее согласия.

Суррогатная мать не вправе передавать родившегося ребенка никому, кроме супругов, заключивших с ней договор.

При отсутствии согласия суррогатной матери передать рожденного ею в результате имплантации эмбриона ребенка супругам, заключившим с ней договор, а также при отсутствии согласия суррогатной матери на запись этих супругов в качестве родителей ребенка право материнства остается за суррогатной матерью.

Супруги, давшие согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, не вправе отказаться от ребенка до момента его регистрации на свое имя в книге записи актов гражданского состояния.

Суррогатная мать после передачи ребенка родителям теряет все

права на данного ребенка. В последующем за любые действия по отношению к ребенку и его родителям суррогатная мать несет ответственность в соответствии с законодательством Кыргызской Республики».

Почти аналогично сформулирована ст. 17 Закона Республики Казахстан от 16.06.2004 № 565-II «О репродуктивных правах граждан и гарантиях их осуществления»^[46].

1. Суррогатное материнство предполагает вынашивание и рождение ребенка, включая случаи преждевременных родов, по договору между суррогатной матерью и потенциальными родителями с выплатой вознаграждения либо без такового.

2. До заключения договора женщина, желающая стать суррогатной матерью, обязана предоставить лицам, решившим применить метод суррогатного материнства, полную информацию о своем физическом, психическом и репродуктивном здоровье, а также результаты медико-генетического обследования. Материальные расходы, связанные с прохождением суррогатной матсрыо медицинского обследования, в том числе медико-генетического, несут лица, заключающие с ней договор.

3. Договором суррогатного материнства является соглашение между лицами, желающими иметь ребенка, и женщиной, давшей свое согласие на применение метода имплантации эмбриона.

Договор суррогатного материнства должен содержать:

- данные лиц, желающих иметь ребенка, и женщины, изъявившей желание стать суррогатной матерью;

- порядок и условия оплаты материальных расходов на содержание суррогатной матери;

- права, обязанности и ответственность сторон;

- условия и меры в отношении суррогатной матери в случае отказа

от передачи рожденного сю ребенка лицам, заключившим с ней договор, а также к этим лицам в случае их отказа от принятия ребенка;

- иные условия, определяемые по соглашению сторон.

Договор суррогатного материнства заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению, расторжение договора о суррогатном материнстве возможно в случае намеренного нарушения суррогатной матерью режима вынашивания беременности.

4. Суррогатная мать обязана:

-встать на медицинский учет на раннем сроке беременности (до двенадцати недель);

-регулярно наблюдаться у врача и строго выполнять его рекомендации;

-постоянно следить за состоянием своего здоровья;

-информировать лиц, заключивших с ней договор, о течении беременности.

Она нс вправе отказаться от передачи рожденного сю ребенка лицам, заключившим с ней договор, а равно передавать ребенка иным лицам.

5. Лица, решившие применить метод суррогатного материнства, несут материальные расходы, связанные с его применением, а также оздоровлением суррогатной матери в период беременности, родов и в течение пятидесяти шести дней (в случае осложненных родов или рождения двух и более детей - семидесяти календарных дней) после родов.

6. В случае отказа от ребенка лица, заключившие договор с суррогатной матерью, не вправе требовать от нес возмещения материальных расходов, затраченных ими на медицинское обследование суррогатной матери, а также сумму вознаграждения при наличии такового.

При отказе лиц, заключивших договор с суррогатной матерью, от ребенка и при принятии ребенка суррогатной матерью эти лица обязаны

выплатить суррогатной матери компенсацию в размере и порядке, устанавливаемых договором.

7. В случае отказа лиц, заключивших договор с суррогатной матсрыо, от ребенка право материнства остается за суррогатной матерью.

8. Суррогатная мать после передачи ребенка его родителям теряет все права на данного ребенка.

Несмотря на обилие, на первый взгляд, не столь важных деталей, Законы Кыргызстана и Казахстана затрагивают те вопросы, которые в нашей стране не урегулированы на законодательном уровне.

В литературе в качестве источника регулирования отношений, возникающих при суррогатном материнстве, предлагается проект Закона «О соглашениях об искусственном оплодотворении».

Суррогатная мать в соответствии с определением проекта - это женщина, готовая родить ребёнка для другой семьи^[47]. Соглашение об искусственном оплодотворении - это договор в письменной форме между суррогатной матсрыо и будущими родителями, в соответствии с которым данная суррогатная мать готова родить ребёнка путём искусственного оплодотворения.

Стороны но договору, то есть мать и родители, должны быть совершеннолетними жителями Российской Федерации. Суррогатная мать должна быть не замужем, хотя комиссия по утверждению данного договора после того, как убедится, что у данных родителей (семейной пары) не было возможности найти незамужнюю мать, может разрешить договор с замужней матерью.

Суррогатная мать нс должна состоять в близком родстве с данными родителями, а именно не быть матерью, дочерью, внучкой, сестрой, тётей или племянницей, за исключением случаев удочерения. Для зачатия используется сперма предполагаемого отца. Оплодотворение происходит

«в пробирке». Комиссия по утверждению данных договоров создаётся приказом Министра здравоохранения. Состав комиссии - 7 человек: два врача - специалист в гинекологии и детский врач, врач специалист- ортопед, клинический психолог, социальный работник, общественный представитель - юрист, священнослужитель тон концессии, к которой относятся мать и родители.

Министр назначает также председателя данной комиссии. Решения принимаются большинством голосов. Просьба об утверждении данного договора подаётся в комиссию с приложением следующих документов:

1. Копня договора.

2. Заключение врача о том, что данная женщина не может родить или что роды опасны для жизни.

3. Заключение врача-психолога о том, что суррогатная мать и родители психологически готовы к этому шагу.

4. Заключение психолога или социального работника о том, что родители получили консультацию о последствиях данного шага.

5. Заключение врача о том, что стороны по договору не имеют проблем, связанных с данными отношениями.

6. Если есть посредник в данных отношениях, то следует предоставить также договор с ним.

Если данные документы представлены и комиссия с ними ознакомилась, то выносится решение о признании данного договора действительным при условии, что соблюдены следующие условия:

1. Договор заключён по обоюдному согласию.

2. Ист опасений в отношении здоровья суррогатной матери и ребёнка, который родится.

3. В договоре нет условий, ущемляющих права будущего ребёнка.

Родители и мать обязаны на 5-ом месяце беременности сообщить о

дате и месте рождения ребенка. Сразу, нс позднее 24 часов с момента рождения, следует сообщить об этом социальному работнику. С момента

рождения ребёнок должен находиться у родителей, и с этого момента на них распространяются права и обязанности законных родителей. В течение 7 дней с момента рождения ребёнка родители обязаны подать в суд по семейным делам просьбу о передаче им ордера об установлении родителей. Если родители это не сделали, то это обязан сделать социальный работник. Суд даст ордер, если только нс установит, что ордер нс в интересах ребёнка. Если суррогатная мать решила нс отдавать ребёнка, то суд не даст ордер родителям в том случае, если установит, что есть существенные причины оставить ребенка у суррогатной матери. Но после того, как суд дал ордер, предварительно потребовав заключение социального работника, он не отменит его. После получения родителями ордера они могут идти в министерство внутренних дел и записать ребёнка как своего.

По мнению диссертанта, в настоящее время правовое регулирование рассматриваемых отношений должно осуществляться именно на законодательном уровне, что наилучшим образом будет способствовать урегулированию возникающих и могущих возникнуть правоотношений в сфере новых репродуктивных технологий. Регулирование применения методов ВРТ отраслевым приказом должно осуществляться временно, до принятия специальных законов, которые будут определять правомерность использования различных методов ВРТ, а также предусматривать правовую защиту врача, пациента и эмбриона.

Некоторые разработчики Проекта приказа № 67 высказывают мнение, что законодательная деятельность в этой сфере на уровне приказов Минздрава нередко оказывается излишней, а то и вредной. Например, В.М. Здановскнй, кандидат медицинских наук, говорит: «Закон чаще всего что-то запрещает. При отсутствии законодательной базы врач не нуждается в специальном разрешении. Мы занимаемся ЭКО почти двадцать лет, и это не запрещено нашим законодательством, а любой приказ Минздрава и прилагаемая к нему инструкция, помимо разрешения

какой-либо процедуры, должны будут дать ее подробное описание. При современном развитии медицины это описание устареет в кратчайшие сроки, и мы окажемся в нелепой ситуации, когда разрешение на проведение процедуры будет сопровождаться безнадежно устаревшей инструкцией по ее осуществлению. Конечно, такие инструкции носят рекомендательный характер, но раз они не обязательны, так зачем вообще нужны?»^[48].

Если обратиться к общественному мнению, то социологический опрос показал, что около 55% респондентов положительно высказались за создание общего закона по вопросам применения ВРТ; около 37% опрошенных допускают достаточным создание подзаконного акта (например, приказа Минздрава РФ)^[49]. Около четверти участников опроса затруднились или нс ответили на вопрос.

В настоящее время проект Федерального закона «О правовых основах биоэтики и гарантиях ее обеспечения»^[50] отклонен Государственной Думой^[51].

Если этот или подобный проект будет когда-то утвержден, тогда можно будет вообще забыть о правовом регулировании суррогатного материнства как такового, поскольку разработанный законопроект в целом носит запретительный характер и нс соответствует реалиям сегодняшней жизни. Статья 9, озаглавленная как «Обеспечение безопасности для жизни и здоровья матери и ребенка», запрещает женщинам предлагать свои услуги в качесгве «суррогатной матери (матери, вынашивающей ребенка». Как объясняют разработчики, такое решение ими было принято во избежание кризиса, связанного с установлением личности новорожденного

и разрушением традиционного кровного родства. Это положение представляет собой обший запрет на суррогатное материнство и возлагает ответственность на женщину, предлагающую подобные услуги.

Однако государство должно поощрять рождаемость, а не стремиться к сс сокращению.

В России число смертей в течение уже более 10 лет превышает число рождений. Рождаемость не достигает даже уровня простого замещения поколений^[52]. При такой ситуации, если она не изменится коренным образом, население нашей страны с нынешних 145 миллионов человек может сократиться к 2010 году до 60-70-ти миллионов человек, а доля нашей страны в мировой демографической иерархии составит не более 1% от общей численности населения мира. Для сравнения: в 1950 г. доля РСФСР, еще нс восстановившей довоенное население, составляла более 4%, а доля СССР " 7,1% населения мира^[53].

На наш взгляд, если государство запретит пользоваться услугами суррогатных матерей, численность населения будет падать, но уж никак не возрастать. Более того, это положение проекта противоречит ч. 2 ст. 51 Семейного кодекса РФ как законодательству, допускающему суррогатное материнство.

Проект закона о биоэтике, не давая подробных определений и детального описания стратегий судебного решения споров, могущих возникнуть в результате незаконных договоренностей, не предлагает, таким образом, адекватного решения проблем, которые неизбежно возникнут как результат практики суррогатного материнства. В международном контексте суррогатные соглашения по-прежнему будут практиковаться, в том числе между гражданами разных стран, и возникнут вопросы, ответ на которые нельзя будет найти в рамках существующих ограниченных подходов или законодательных запретов на уровне одной

страны. Этот законопроект фактически предлагает ликвидировать право граждан свободно и ответственно решать проблемы репродуктивного поведения. Государство ж'С наделяется функциями нравственного арбитра в сфере деторождения.

Как показал проведенный в 1996 году опрос, большинство российских респондентов считают, что при разработке законодательных документов, касающихся проблем ВРТ, необходимо учитывать как практический опыт, накопленный в клиниках страны, так и зарубежное законодательство, особенно тех стран, где этим проблемам уделяется должное внимание^[54]. Положительный опыт зарубежных стран может помочь нашим законодателям сделать определенное движение вперед в этом направлении.

На общеевропейском уровне 19 ноября 1996 года Комитет министров Совета Европы принял Конвенцию о правах человека и биомедицине^[55]. Эта Конвенция является первым юридическим обязательным документом в области здравоохранения, который направлен на защиту человека от возможных злоупотреблений, связанных с использованием новых биологических и медицинских методов и процедур. Процесс подготовки этой Конвенции продолжался почти 15 лет, что указывает на большую сложность моральных, религиозных и юридических вопросов в этой области. Основные принципы и положения, изложенные в ней, могут позволить определить свою позицию тем странам, которые все еще колеблются, когда речь идет о включении этических вопросов в соответствующие законы.

Методы искусственного оплодотворения в международном праве регулируются также несколькими директивами, вытекающими из трех рекомендаций Парламентской ассамблеи Совета Европы (резолюция А2

327/88 и Λ2 372/88 от 16.03.1969) и решений Комиссии по правам человека 6574/71 и 7654/76.

В данных документах подчеркивается, что искусственные методы репродукции применяются только в терапевтических целях и только по решению врача. При этом обращается внимание на отрицательное отношение к применению таких методов с использованием донорских репродуктивных органов и (или) тканей. Вместе с тем п. 10 резолюции 372/88 всс-таки уточняет условия использования гетерологического оплодотворения - «в случае если этот принцип принят государством- членом»^[56]. Учитывая, что оплодотворение таким способом проводится в исключительных случаях, его выполнение возможно только в официально зарегистрированных медицинских центрах.

В рассматриваемых документах указывается, что, так как «с помощью искусственного оплодотворения человек получил возможность вмешиваться в человеческую жизнь и влиять на сс развитие на начальных стадиях, на эмбрион и зародыш человека при всех обстоятельствах распространяется уважение человеческого достоинства...Таким образом, уже с этого момента права человека имеют основополагающее значение»^[57]. Поэтому здесь же даются рекомендации по обращению с эмбрионами.

В целом в мире только в 30 странах имеется установленное законодательство или руководящие принципы в отношении методов ВРТ. Однако и в этих странах выражается обеспокоенность по поводу задержки обновления законов и отраслевых инструкций^[58].

Суррогатное материнство в различных государствах регулируется законодательством о здравоохранении или специальными законами, определяющими отношения, возникающие в связи с искусственной репродукцией (такие законы приняты в Испании, в австралийских штатах

Виктория, Новый Южный Уэльс и некоторых других государствах)^[59].

В ряде стран условия регулирования суррогатного материнства оговариваются в нормативных актах министерств здравоохранения.

Хотя отношение к суррогатному материнству в разных странах различно: от полного неприятия, запрещения и уголовного преследования за его осуществление до одобрения и законодательного закрепления.

Например, согласно закону Республики Казахстан от 16.06.2004 Ks 565-П «О репродуктивных правах граждан и гарантиях их осуществления», суррогатное материнство не только разрешено, но и сама процедура применения данного способа рождения детей детально регламентирована.

Но у большинства стран отсутствует как законодательство, так и утвержденная политика в отношении суррогатного материнства. Вопрос суррогатного материнства рассматривался в Совете Европы и в некоторых странах - как правило, лишь на уровне отдельного государства. Сложность правовых вопросов, связанных с альтернативной репродуктивной технологией, отражена в многообразии подходов к этой проблеме со стороны региональных организаций и национальных государств.

Согласно Принципу 15, 1989, разработанному Специальным экспертным комитетом Совета Европы по биоэтике и искусственным методам деторождения, ни один медработник или медицинское учреждение не должны использовать искусственные методы деторождения для зачатия ребенка с целью вынашивания суррогатной матерью; ни один контракт или соглашение между суррогатной матерью и тем лицом или парой, для которых она вынашивает ребенка, не должны иметь законной силы; всякая посредническая деятельность в пользу лиц, заинтересованных в суррогатном материнстве, а также всякая связанная с этим рекламная деятельность должны быть запрещены.

Пункт 4 данного Принципа предусматривает исключение. Государства могут в исключительных случаях, оговоренных в национальном законодательстве, разрешить медицинскому работнику или учреждению произвести искусственное оплодотворение суррогатной матери при условии, что суррогатная мать не получает материальной выгоды от данной операции; суррогатная мать имеет право после родов оставить ребенка себе; ни один контракт или соглашение между суррогатной матерью и тем лицом или парой, для которых она вынашивает ребенка, не должны иметь законной силы.

Пункт 4 указывает на исключительность операции суррогатного материнства. Поскольку суррогатное материнство разрешено российским законодательством, закон должен содержать перечень оснований для проведения операции. Тем не менее, несмотря на разрешение российским законодательством суррогатного материнства, следует иметь в виду, что никакие соглашения между суррогатной матерью и генетическими родителями нс порождают юридических последствий и нс создают исковой защиты.

На основе данных, приведенных Д.Шенкером и И.Эйзенбергом, можно выделить следующие группы стран:

страны, где суррогатное материнство разрешено законом (Англия, ЮАР, Корея и ряд других);

Например, на Украине суррогатное материнство не только разрешено, но и довольно четко урегулировано нормами права^[60].

Всего в мире лишь около 15 стран разрешают проведение операций по имплантации эмбрионов суррогатным матерям.

страны, где суррогатное материнство полностью запрещено законом (Голландия, Франция, Германия, Скандинавские страны);

Это не означает, что в данных юрисдикциях суррогатное

материнство не существует - оно существует, но вытеснено «в подполье». В некоторых случаях предусмотрены санкции против врачей, в других случаях санкции направлены против договаривающихся сторон.

Суррогатное материнство во Франции противозаконно, «...и Верховный апелляционный суд (Cour de Cassation) постановил, что оно противоречит законодательству об усыновлении и нарушает положение о неотчуждаемости человеческого тела»¹.

В Германии «преступлением считается любая попытка «осуществить искусственное оплодотворение женщины, готовой отказаться от своего ребенка после его рождения (суррогатной матери), или имплантировать ей человеческий эмбрион»^{[61] [62].}

Если во Франции или Германии государственные органы обнаружат факт суррогатного материнства, все стороны этой договоренности будут подвергнуты ответственности, а ребенок будет передан в орган опеки;

- страны, где закон не запрещает суррогатное материнство и при этом никак его не регламентирует (Латинская Америка, Таиланд, Индия).

Некоторые страны, разрешая в принципе суррогатное материнство, запрещают всякие коммерческие сделки в этой области (Англия, Греция, Нидерланды, Норвегия, Швейцария, Испания)^[63].

В Великобритании соглашения о суррогатном материнстве не имеют законной силы. Запрещено на коммерческой основе инициировать или участвовать в каких-либо переговорах с целью заключения соглашения о суррогатном материнстве, предлагать или соглашаться вести переговоры по заключению договора о суррогатном материнстве. Наказание несут только посредники, ио нс генетические родители или

суррогатная мать. Плата лично суррогатной матери не делает данное соглашение коммерческим.

Ограничения финансового характера, налагаемые на соглашения о суррогатном материнстве, показывают, что к такого рода соглашениям эти страны относятся с недовернем. Основная цель запрета коммерческих соглашений - предотвращение эксплуатации женщин и избежание видимости того, что дети продаются. Такой запрет приводит к тому, что суррогатной матери не компенсируется се «труд». Однако в большинстве случаев допускается выплата женщине компенсации за затраченное время и медицинские расходы.

В Великобритании запрет оплаты услуг суррогатной матери привел к распространению непрофессиональных договоренностей и не способствовал развитию соответствующих служб, включая медицинское обслуживание*.

В Австралии в результате совместной деятельности министров здравоохранения и благосостояния и Национального консультативного комитета по биоэтике в 1992 году на встрече министров здравоохранения и благосостояния было принято решение о запрещении использования суррогатного материнства в коммерческих целях. Услуги, оказываемые медицинскими учреждениями в рассматриваемой сфере, должны считаться должностными преступлениями. В то же время некоммерческие суррогатные соглашения сами по себе нс являются нарушением закона. Подобные законы были приняты в ряде австралийских штатов (Виктория, Королевская Земля, Тасмания, Южная Австралия и некоторые другие)².

Еще одна оговорка, при которой государства допускают

существование суррогатного материнства, - это отрицание юридической силы подобных соглашений (Россия, Канада). Таким образом, суррогатное материнство не запрещено законом, но соглашение не налагает никаких юридических обязательств на участвующие стороны.

В настоящий момент в Канаде соглашения о суррогатном материнстве нс имеют юридической силы, но само суррогатное материнство не запрещено законом и поддерживается частными агентствами^[64].

Канадская комиссия, ответственная за рассмотрение различных путей регулирования суррогатного материнства, пришла к заключению, что оно не только не наносит вреда детям, но помогая бездетным парам, суррогатное материнство может быть в этом случае единственным способом утверждения ценности семейной жизни.

В Израиле допускается суррогатное материнство только в тех случаях, когда суррогатная мать ие имеет генетического родства с ребенком.

Соглашение должно получить одобрение комитета, состоящего из социальных работников, врачей и религиозных деятелей. Хотя некоторая компенсация допускается, юридические соглашения должны быть некоммерческими. Суррогатная мать не должна быть связана родством ни с одним из генетических родителей и должна принадлежать к той же религии, что и женщина-заказчица. Все стороны должны быть гражданами Израиля^[65].

В Бразилии и Венгрии в роли биологической матери может выступать только родственница генетических родителей¹.

В нескольких государствах, включая Австралию, Канаду и США,

существует федеральная система управлення, при которой каждая составляющая часть федерации - штат или провинция - имеет право устанавливать собственное законодательство по широкому ряду вопросов.

В США, например, некоторые штаты признают права супругов на получение родительских прав на основании договора о суррогатном материнстве, другие полностью отрицают это право и запрещают договоры о вынашивании ребенка. Законодательства некоторых штатов подходят к данной проблеме компромиссно.

В 1987 году в штате Ныо-Джерси состоялся суд, причиной которого также стало нежелание вынашивающей матери, Мэри Уайтхед, отдать ребенка после его рождения супружеской чете Стернов. Однако в этом случае суд принял сторону бездетной пары и лишил М.Уайтхсд материнских прав. Верховный Суд своим решением сохранил права Стернов на опекунство ребенка, но наделил суррогатную мать правами матери-визитера^{[66] [67].}

В Калифорнии по аналогичным обстоятельствам было вынесено судебное постановление об отобрании ребенка у биологической матери и помещении его в детский приют. В результате она была вынуждена отдать младенца генетическим родителям.

В США практика суррогатного материнства увеличивается из года в год. Во многих столицах штатов США открыты агентства ио применению метода суррогатного материнства, в которых имеются списки женщин, желающих стать суррогатными матерями. Такие агентства часто возглавляются докторами или адвокатами и могут быть найдены либо ио телефонному справочнику, либо через местные организации типа ассоциации юристов или медицинского общества^[68].

Мировым центром суррогатного коммерческого материнства является штат Калифорния, США, где осуществляется международная деятельность центров по предоставлению услуг вынашивающих матерей. В 1992 году Законодательный орган Калифорнии принял решение о том, что контракты суррогатного материнства не противоречат общественному сознанию, и поэтому принял законопроект о разрешении суррогатного материнства на коммерческих началах. Губернатор штата наложил вето на этот законопроект. Годом позже Верховный Суд Калифорнии вынес решение о признании юридическими родителями ребенка, рожденного с помощью метода суррогатного материнства, супругов, заключивших договор на вынашивание ребенка. Таким образом, в Калифорнии стал применяться принцип, в соответствии с которым все права в отношении ребенка, рожденного таким способом, предоставляются генетическим родителям’.

Противоположной точки зрения придерживается законодательство штата Вирджиния, в котором договоры суррогатного материнства признаются действительными только при наличии некоторых условий:

- необходимо, чтобы суррогатная мать была замужем и имела

детей;

- муж суррогатной матери должен принимать участие в заключении договора;

- суррогатная мать и генетические родители должны состоять в

браке;

- женщина, которая желает заключить подобный договор, самостоятельно не может выносить и родить ребенка;

- по крайней мере один из потенциальных родителей является донором генетического материала

Причем в Вирджинии допускается только некоммерческое

суррогатное материнство, подлежащее предварительному судебному одобрению. Стороны должны осознавать, что любая договоренность об оплате или компенсации не имеет законной силы и не может быть востребована в судебном порядке.

Данные положения закреплены в законе штата Вирджиния (США) о суррогатном материнстве, вступившем в силу 1 июля 1993 года^[69].

При заключении договора суд должен убедиться в том, что сторонами он заключен но доброй воле, и они понимают его содержание. Одновременно назначается опекун, который должен представлять интересы ребенка до момента передачи его заказчикам. Закон Вирджинии о суррогатном материнстве установил правило распределения между сторонами расходов в случае расторжения договора, если таковые не были определены самим договором. В случае расторжения договора по соглашению сторон заказчики должны возместить суррогатной матери все убытки, связанные с беременностью, понесенные до момента прекращения договора и в течение шести недель с момента еш прекращения. Если суррогатная мать состоит с ребенком в генетическом родстве, то в течение 180 дней с момента начала беременности она может отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке. После отказа суррогатной матери от своих прав на ребенка ее контрагенты автоматически приобретают родительские права. Если суррогатная мать нс имеет генетического родства с ребенком, опа может отказаться от роди сельских прав в течение 25 дней после рождения ребенка.

В некоторых странах доступность суррогатного материнства ограничивается путем наложения оіраничений на использование донорской гаметы (яйцеклетки или сперматозоида). Главная цель таких ограничений - предотвратить имплантацию генетического материала, взятого от одной женщины, другой женщине. Эти ограничения фактически

запрещают суррогатное материнство, при котором суррогатная мать нс имеет генетического родства с ребенком.

Так, например, в Данин «искусственное оплодотворение запрещается, кроме тех случаев, когда яйцеклетка получена от женщины, которая будет рожать ребенка, либо сперма получена от ее партнера»^[70].

Имплантация оплодотворенной яйцеклетки разрешена в Норвегии только «женщине, у которой была взята эта яйцеклетка»^[71].

В Швеции «эмбрион, полученный путем оплодотворения в пробирке, может быть имплантирован только женщине, у которой была взята яйцеклетка, а сперматозоид должен быть взят от ее мужа или сожителя»^[72].

В этих странах существует государственный центр, занимающийся репродуктивными технологиями, который и принимает решение об использовании определенного вида искусственного оплодотворения или услуг суррогатной матери. Его решения являются обязательными. Центр следит за этим процессом весь период до регистрации ребенка у определенных родителей, после чего ответственность за его жизнь и здоровье несут родители.

Таким образом, анализируя зарубежную практику государств по вопросу регулирования суррогатного материнства, можно сделать вывод, что единого подхода к решению рассматриваемых проблем не существует. Это говорит о сложности данного вопроса и неоднозначности его разрешения. Во многом такое положение дел определяется уровнем сознания, в том числе правового, существующим в данном обществе, обычаями, религией, моралью его членов.

Что касается российского законодательства, то, учитывая, что в настоящее время отношения в сфере суррогатного материнства урегулированы лишь частично, представляется целесообразным принять Федеральный закон «О репродуктивных правах», который будет содержась определение суррогатного материнства, основания возникновения правоотношений по нему, требования к сторонам договора, их права и обязанности, возможность отказа от договора и разрешит вопросы, связанные с установлением происхождения ребенка. Существование подобного документа позволит в некоторой степени устранить пробелы в законодательстве и решить спорные вопросы, касающиеся применения данного способа вспомогательных репродуктивных технологий.