Виды, правовые формы предпринимательской деятельности без образования юридического лица.

Рассматривая правовые аспекты экономического развития нашей страны, можно с уверенностью сказать, что индивидуальное предприни­мательство зародилось давно и существует по настоящее время, лишь про­являя себя в различных формах деятельности.

В СССР предпринимательство существовало в виде торговли граж­данами на вещевых и продовольственных рынках, оказания частных услуг по изготовлению и ремонту обуви, пошиву одежды и др. Широкое распро­странение получила уличная торговля - «перекупщики», получавшие то­вар у оптовых торговцев, существовали также частные подпольные произ­водители товаров, так называемые «цеховики». Однако эти виды деятель­ности не были урегулированы законодательно и рассматривались как ан­тиобщественное явление. Государство всячески пыталось бороться с этим, вплоть до привлечения к уголовной ответственности (статья 153 Уголов­ного кодекса РСФСР), но несмотря на свою мощь и возможности не смог­ло полностью искоренить частное предпринимательство, которое обеспе­чивало потребности людей в товарах повышенного спроса.

Между тем, фактически оказанием услуг населению в той или иной мере занималось в общей сложности не менее семнадцати-восемнадцати миллионов человек, а их валовая выручка составляла примерно шестна­дцать миллиардов рублей, т.е. около трети общего объема платных услуг, оказанных общественно образованной сферой бытового обслуживания. На долю граждан, занимающихся индивидуальной трудовой деятельностью,

приходилось до 30 процентов ремонта сложных бытовых приборов, 4S процентов ремонта жилищ, 50 процентов ремонта обуви.^[31]

Верховным Советом СССР 19 ноября 1986 года принимается Закон СССР «Об индивидуальной трудовой деятельности», который вводится в действие с 1 мая 1987 года (далее Закон от 19 ноября 1986 года).^[32] Закон от 19 ноября 1986 года предусмотрел более широкую возможность осуществ­ления индивидуальной трудовой деятельности в сфере кустарно­ремесленных промыслов, социально-культурной, бытового обслуживания населения, а также другие виды деятельности, основанные исключительно на личном труде граждан и членов их семей.

Основной целью Закона от 19 ноября 1986 года стало более полное удовлетворение общественных потребностей в товарах и услугах, повы­шение занятости граждан общественно-полезной деятельностью, предос­тавление им возможности получения дополнительных доходов в соответ­ствии с затратами их труда.

В соответствии с Законом от 19 ноября 1986 года до начала занятий индивидуальной трудовой деятельностью граждане обязаны получить ре­гистрационное удостоверение или приобрести патент в финансовом отделе исполнительного комитета (районного, городского, районного в городе) Совета народных депутатов.

Отличие регистрационного удостоверения от патента заключается в том, что граждане, получившие регистрационное удостоверение, уплачи­вают налог с получаемых доходов от своей деятельности, а граждане, имеющие патент, освобождаются от уплаты подоходного налога с доходов.

Однако, для того, чтобы получить регистрационное удостоверение или патент, необходимо иметь разрешение соответствующего Совета на­

родных депутатов по месту постоянного жительства. Срок действия такого разрешения не должен превышать пять лет.

Законом от 19 ноября 1986 года введен запрет на занятие отдельны­ми видами индивидуальной трудовой деятельности, в частности, в сфере бытового обслуживания населения: ремонт и переделка изделий из драго­ценных металлов, драгоценных камней; ремонт любых видов оружия; со­держание игорных заведений, аттракционов, бань. В социально­культурной сфере запрещено: занятие медицинской деятельностью по от­дельным специальностям; организация зрелищных мероприятий; проведе­ние занятий по предметам и курсам, нс входящим в учебные планы обще­образовательных школ и иных учебных заведений СССР.

Контроль, за индивидуальной трудовой деятельностью граждан, осуществлялся исполнительными комитетами местных Советов народных депутатов, финансовыми органами и органами внутренних дел.

Параллельно с законодательством об индивидуальной трудовой дея­тельности стало развиваться и законодательство о борьбе с нетрудовыми доходами.

Курс государства, направленный на развитие рыночных отношений, изменил подход к индивидуальному предпринимательству. Закон «Об ин­дивидуальной трудовой деятельности» перестал отвечать требованиям времени. Во-первых, заниматься такой деятельностью можно лишь в сво­бодное от основной работы время (исключение было сделано для инвали­дов, пенсионеров, студентов и домохозяек). Тем самым закон допускал ог­раниченную возможность занятия граждан индивидуальным трудом. Во- вторых, индивидуальная трудовая деятельность могла осуществляться

іражданами с участием только совместно проживающих с ними членов семьи, достигших шестнадцатилетнего возраста, это исключало возмож­ность использовать труд наемных работников в случае отсутствия профес­сиональных навыков по выполняемой работе у родственников. В-третьих, Законом от 19 ноября 1986 года не было предусмотрено регулирование многих видов предпринимательской деятельности, существовавших в то время (индивидуальная трудовая деятельность в сельском хозяйстве, ока­зание юридической помощи и др.).

В формировании правовой базы, регулирующей рыночные отноше­ния, стал Закон СССР от 26 мая 1988 года «О кооперации в СССР»^[34], кото­рый ускорил процесс демократизации общества, создал условия для вовле­чения в кооперативное движение широких масс населения. Указанный за­кон легализовал частную предпринимательскую деятельность, как инди­видуальную так и кооперативную, установил ряд льгот гражданам, зани­мающимся индивидуальной трудовой деятельностью. В частности, снизил подоходный налог с 65 процентов до 35 процентов, ввел ускоренную амор­тизацию основных производственных фондов с отнесением затрат на из­держки производства в размере, в два раза превышающем нормы, установ­ленные для соответствующих видов основных фондов, и др.. В результате, к весне 1991 года в кооперативном секторе работали свыше семи миллио­нов человек, а один миллион граждан взяли патент на индивидуальную трудовую деятельность.^[35]

Основой для развития предпринимательской деятельности послужил также Закон РСФСР от 25 декабря 1990 года № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности».^[36] Он создал платформу для форми­рования новых субъектов хозяйствования, закрепил нормы, регулирующие

правовой статус, права, обязанности, порядок создания и ликвидации предприятий различных организационно-правовых форм.

Значительную роль в развитии предпринимательства сыграл Закон СССР от 2 апреля 1991 года № 2079-1 «Об общих началах предпринима­тельства граждан в СССР». Этот закон регламентировал права и ответст­венность субъектов предпринимательской деятельности, урегулировал от­ношения предпринимателей с органами государственного управления, су­щественно расширил виды хозяйственной деятельности, включая такие как коммерческое посредничество, торгово-закупочную, инновационную, кон­сультационную, а также узаконил операции с ценными бумагами.

Поддерживал позицию в развитии индивидуального предпринима­тельства также Указ Президента Российской Федерации от 29 января 1992 года «О свободе торговли»?⁸ Указом была разрешена частная торговля, охватившая все регионы страны. В это время одной из наиболее благопри­ятных рыночных явлений стала «челночная» торговля, которая предусмат­ривала завоз мелких партий товаров из-за границы в Россию. Согласно данным Госкомстата России в 1994 году «челноки» импортировали това­ров на сумму восемь целых две десятых миллиарда долларов США. В 1995 году эта сумма превысила десять миллиардов долларов США (20 процен­тов всего российского импорта). При этом «челночным бизнесом» занима­лось около десяти миллионов человек. Следует отметить, что весь россий­ский импорт из стран дальнего зарубежья в 1995 году оценивался тридца­тью тремя миллиардами долларов США. На долю «челночного бизнеса» приходилось 70 процентов ввозившейся в Россию недорогой одежды (спортивных костюмов, перчаток, дешевой бижутерии, примерно половина изделий из кожи, до 30 процентов аудио - и видеотехники)?⁹

³⁸ Ведомости съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. № 6. Ст. 290.

³⁹ Мельниченко Т., Болоннни А., Заватта Р. Российский челночный бизнес (проблемы исследования). М., 1997.

Принятая в 1993 году Конституция Российской Федерации гаранти­рует гражданам право на свободное использование своих способностей и имущества для осуществления предпринимательской и иной, не запрещен­ной законом, экономической деятельности (статья 34).

Гражданский кодекс Российской Федерации сделал следующий шаг на пути к развитию предпринимательской деятельности физических лиц. Индивидуальным предпринимателям было разрешено привлекать наёмный труд.

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (статья 23) «гражданин вправе заниматься предпринимательской деятель­ностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя». Однако в действующем российском законодательстве отсутствует определение по­нятия «предприниматель», в связи с чем возникает много неясностей. По­нятие «предприниматель» используется в узком и в широком значении. В первом значении под предпринимателем понимается іражданин, зарегист­рированный в качестве индивидуального предпринимателя. Во втором значении под предпринимателями понимаются не только граждане - инди­видуальные предприниматели, но и юридические лица, прежде всего ком­мерческие организации. При этом следует иметь в виду, что и юридиче­ские лица, являющиеся некоммерческими организациями, также вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, но лишь с некоторыми ограничениями, установленными законом.

В связи, с чем возникает необходимость статью 23 Гражданского ко­декса Российской Федерации дополнить следующим содержанием: «пред­принимателем признается гражданин, занимающийся предприниматель­ской деятельностью без образования юридического лица, глава крестьян­ского (фермерского) хозяйства, а также іражданин - учредитель коммерче-

ской организации, признаваемой в соответствии с законодательством субъектом малого предпринимательства».

Расширение числа и многообразия некоммерческих организаций, не­сомненно, имеющих место в современной России, требует новых подходов к правовому регулированию их деятельности. В отличие от коммерческих организаций организационно-правовые формы некоммерческих организа­ций нс ограничены. В настоящее время насчитывается около 20 различных форм некоммерческих организаций и в ближайшем будущем их число уве­личится.

Деятельность значительной части некоммерческих организаций ре­гулируется отдельными законами, принятыми в различное время и не вполне согласующимися друг с другом. В то же время Гражданский кодекс Российской Федерации регулирует лишь наиболее общие вопросы, касаю­щиеся некоммерческих организаций, не затрагивая проблем их текущей деятельности.

В результате, нередки случаи появления некоммерческих организа­ций, вся деятельность которых сводится в основном лишь к содержанию руководящего аппарата. В целях искоренения таких и подобных им ситуа­ций необходимо с помощью правовых норм провести более четкую грань между основной (уставной) деятельностью некоммерческих организаций и предпринимательской деятельностью. Осуществление некоммерческими организациями предпринимательской деятельности значительно меняет ее статус, права и обязанности. Например, в соответствии с Федеральным за­коном от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»^[37] упро­щенную форму отчетности могут предоставлять те общественные объеди­нения, которые не осуществляют предпринимательскую деятельность. И хотя понятие предпринимательской деятельности и содержится в Граж­

данском кодексе Российской Федерации, практика показывает, что этого определения недостаточно для решения некоторых спорных вопросов. Анализ инструкций и писем Министерства по налогам и сборам, как заре­гистрированных так и не зарегистрированных Министерством юстиции, позволяет утверждать, что налоговые органы понимают под предпринима­тельской деятельностью любые доходы, самостоятельно полученные орга­низацией. Такие признаки, как самостоятельный характер деятельности, направленность на систематическое получение прибыли, игнорируются. В результате, например, общественное объединение, которое закон обязыва­ет хранить свободные денежные средства в учреждениях банка, и которое получило от банка несколько рублей в виде процентов за такое хранение, попадает в категорию организаций, осуществляющих предприниматель­скую деятельность.

Считается необходимым, установить более строгий порядок расхо­дования средств некоммерческих организаций, полученных от предприни­мательской деятельности, в тех случаях, когда некоммерческая организа­ция тратит непропорционально много средств на свое содержание в ущерб целям, ради которых она создавалась, также ввести ограничение расходо­вания средств на ее содержание.

В соответствии с пунктом 3 статьи 23 Гражданского кодекса Россий­ской Федерации к предпринимательской деятельности граждан, осуществ­ляемой без образования юридического лица, следует применять правила Гражданского кодекса Российской Федерации, которые регулируют дея­тельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных право­вых актов или существа правоотношения. Это общее правило оставляет множество нерешенных вопросов, касающихся индивидуальной деятель­ности. В частности, существует нерешенный вопрос о предельном размере расчетов наличными денежными средствами по одной сделке между инди­видуальными предпринимателями. Между тем как у юридических лиц эта

сумма не должна превышать шестьдесят тысяч рублей. Представляется ра­зумным ввести такое же правило расчетов и для индивидуальных пред­принимателей.

Для того чтобы оценить суть изменений, внесенных действующим Гражданским кодексом Российской Федерации в правовое регулирование расчетных отношений, достаточно вспомнить, что в Гражданском кодексе РСФСР 1964 года все регулирование расчетов исчерпывалось единствен­ной статьей, предусматривающей, что «платежи по обязательствам между государственными организациями, колхозами и иными кооперативными и общественными организациями производятся в порядке безналичных рас­четов через кредитные учреждения, в которых указанные организации, в соответствии с законом, хранят свои денежные средства. Порядок и формы расчетов определяются законодательством Союза ССР» (статья 391).

До введения в действие Гражданского кодекса Российской Федера­ции (части второй) практически вся регламентация безналичных расчетов регулировалась правилами, содержащимися в подзаконных актах и, преж­де всего, в нормативных актах Госбанка СССР, а затем и Центрального банка Российской Федерации. Указанные правила не обладали авторите­том закона и не отличались стабильностью.

В отличие от ранее действовавшего законодательства Гражданский кодекс Российской Федерации включает нормы, регулирующие наиболее принципиальные правоотношения в сфере расчетов, в частности, устанав­ливает правила, касающиеся основных форм безналичных расчетов (пла­тежными поручениями, по аккредитиву, но инкассо, чеками).

Если дело касается расчетов между гражданами, то в Гражданском кодексе Российской Федерации отсутствуют какие-либо ограничения. Та­кие расчеты могут осуществляться как в безналичном порядке, так и на­личными деньгами без ограничения суммы.

41

В соответствии с Указанием Центрального банка Российской Феде­рации от 14 ноября 2001 года № 1050-у «Об установлении предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке»^[38] предельный размер расчетов наличными деньгами между юридическими лицами по одной сделке равен сумме шестьдесят тысяч рублей (пункт 1).

ООО «Юрэнергоконсалт» обратилось в Верховный суд Российской Федерации с заявлением о признании недействующим данного пункта ука­зания Центрального банка Российской Федерации, ссылаясь на то, что он ограничивает свободу экономической деятельности общества, противоре­чит Конституции Российской Федерации, Гражданскому кодексу Россий­ской Федерации и Федеральному закону от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».^[39] Так как из анализа пунктов 1 и 2 статьи 861 Гражданского кодекса Российской Феде­рации следует, что закон, установив общее правило об осуществлении рас­четов между юридическими лицами в безналичном порядке, допускает возможность расчета между ними наличными деньгами, однако при этом не оговаривает возможность осуществления расчетов «без ограничения суммы».

Верховный суд Российской Федерации отказал в удовлетворении за­явленных требований ООО «Юрэнергоконсалт» по следующим основани­ям.

Согласно части 2 статьи 75 Конституции Российской Федерации за­щита и обеспечение устойчивости рубля - основная функция Центрально­го Банка Российской Федерации, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти.

Установление предельного размера расчетов наличными деньгами между юридическими лицами само по себе не может быть расценено как препятствие для свободного перемещения финансовых средств, поскольку является одним из инструментов, обеспечивающих организацию налично­го обращения денег, защиту и обеспечение устойчивости рубля, и не ли­шает юридических лиц возможности производить расчеты между собой в безналичном порядке без ограничения суммы и в любой форме, преду­смотренной законом (статья 862 Гражданского кодекса Российской Феде­рации). Таким образом, пункт 1 Указания принят Банком России в преде­лах его полномочий и законодательству не противоречит.^[40]

Нерешенным вопросом также остается применение правил о пуб­личном договоре к деятельности индивидуального предпринимателя.

На наш взгляд, поскольку эта норма затрагивает интересы жизне­обеспечения населения, то ее целесообразно распространить и на индиви­дуального предпринимателя.

Согласно действующему налоговому законодательству индивиду­альный предприниматель вправе открыть расчетный счет (или другой - ссудный, депозитный, валютный) на свое имя в любом банке. Под счетом понимаются расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на ос­новании договора банковского счета, на которые зачисляются (расходуют­ся) денежные средства индивидуального предпринимателя. Следует обра­тить внимание на то, что открыть счет можно только при предъявлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе (статья 86 Налого­вого кодекса Российской Федерации).^[41] А об открытии счета индивидуаль­ный предприниматель в десятидневный срок обязан письменно сообщить в налоговый орган. Нарушение этого срока влечет взыскание штрафа с

предпринимателя в размере пять тысяч рублей (статья 118 Налогового ко­декса Российской Федерации).^[42]

На наш взгляд, «право» индивидуального предпринимателя об от­крытии банковского счета следует заменить на «обязанность», ввиду того, что при разрешении спорных вопросов по обеспечению требований креди­торов (контрагентов) значительно проще использовать банковский счет, нежели выявлять имущество, принадлежащее предпринимателю на праве собственности.

Индивидуальная предпринимательская деятельность ведется граж­данином от своего имени, то есть предприниматель сам совершает сделки и другие юридически значимые действия, а также вправе использовать на­емных работников на основе заключения с ними трудового договора. Од­нако ни в одном правовом акте настоящего периода не указано количество наемных работников, с которыми индивидуальный предприниматель впра­ве заключать трудовой договор. Таким образом, отсутствие правовой нор­мы, регулирующей отношения в сфере наемного труда между работником и индивидуальным предпринимателем, создаст огромные сложности, свя­занные с реализацией гражданами конституционных прав на свободное использование своих способностей и труда, а также создает почву для многочисленных злоупотреблений обеими сторонами. В связи с этим воз­ник вопрос о ведении индивидуальным предпринимателем трудовых кни­жек так как, это не было урегулировано действующим трудовым законода­тельством. Данный вопрос был поставлен перед Правовым департаментом Министерства труда и социального развития Российской Федерации, кото­рый определил, что они не могут вести трудовые книжки лиц, работающих у них по трудовому договору, а для подтверждения трудового стажа наем­

ных работников следует использовать справки, расчетные книжки, лице­вые счета, ведомости на выдачу заработной платы и другие документы.^[43]

Действующий Трудовой кодекс Российской Федерации (статья 309)^[44] ввел запрет на ведение трудовых книжек индивидуальным предпринима­телем без образования юридического лица наемным работникам. Мы счи­таем, что индивидуальный предприниматель должен обладать правом ве­дения трудовых книжек наемным работникам в случае, если срок трудово­го договора превышает один год.

Необходимо исходить из того, что индивидуальному предпринима­телю разрешается иметь в собственности только имущество, которым вправе обладать граждане. В отличие от юридического лица, он как граж­данин может наследовать и завещать свое имущество, имеет возможность работать в государственных и частных организациях, заниматься любой законной деятельностью, если только эту должность или работу разрешено совмещать с предпринимательством.

Одновременно следует обратить внимание, что в действующем зако­нодательстве не содержится ограничения по количеству предприятий на одного индивидуального предпринимателя в период осуществления своей деятельности.

Считаем, что для ведения более продуктивной хозяйственной дея­тельности, а также в целях исключения неопределенностей необходимо Гражданский кодекс Российской Федерации дополнить правовой нормой, разрешив одному индивидуальному предпринимателю иметь не более чем одно предприятие с численностью наёмных работников до двадцати чело­век. Такая норма содержалась в законодательстве периода проведения Но­

вой экономической политики (1921-1929 годы) и, на наш взгляд, является справедливо оправданной.

Перед юридическими лицами индивидуальные предприниматели имеют преимущества, предоставленные им как гражданам, отдельными правовыми актами. Например, что очень важно в небольших городах или поселках, индивидуальные предприниматели, осуществляющие хозяйст­венную деятельность в пределах собственного жилого дома (при использо­вании части этого дома под производственные мастерские) и не приме­няющие наемный труд, рассчитываются за электроэнергию, в том числе на производственные нужды, по тарифам, установленным для населения.^[45]

Таким образом, проанализировав нормативные правовые акты, регу­лирующие деятельность индивидуального предпринимателя, можно прий­ти к выводу, что законодательная база, действующая в период НЭПа, в ос­нове своей способствовала развитию рыночных отношений в стране. Од­нако следует отметить, что отдельные нормативные акты затрудняли реа­лизацию правовых норм, имели некоторые недостатки и недоработки, соз­давали неопределенность для широкого круга лиц и сложности, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.

Так, Закон от 19 ноября 1986 года «Об индивидуальной трудовой деятельности» допускал ограниченную возможность занятия граждан ин­дивидуальным трудом, исключал возможность использовать труд наемных работников, не предусматривал регулирование отдельных видов деятель­ности.

Подводя итог вышеизложенному, резюмируем:

1. В действующем законодательстве отсутствует четкое определение понятия «предприниматель». В связи с чем, возникает необходимость до­полнить статью 23 Гражданского кодекса Российской Федерации следую­

щим содержанием: «предпринимателем признается гражданин, занимаю­щийся предпринимательской деятельностью без образования юридическо­го лица, глава крестьянского (фермерского) хозяйства, а также гражданин - учредитель коммерческой организации, признаваемой в соответствии с законодательством субъектом малого предпринимательства».

2. Существует нерешенный вопрос о предельном размере расчетов наличными денежными средствами по одной сделке у индивидуальных предпринимателей. Считается разумным ввести такое же ограничение как у юридических лиц - не более 60 тысяч рублей по одной сделке.

3. Ввиду того, что при разрешении вопросов по обеспечению иско­вых требований кредиторов (контрагентов) проще использовать банков­ский счет, наложив арест на находящиеся на нем денежные средства, чем выявлять имущество, принадлежащее на праве собственности данному предпринимателю, необходимо «право» индивидуального предпринимате­ля об открытии банковского счета, заменить на «обязанность».

4. Законодательством введен запрет на ведение трудовых книжек индивидуальным предпринимателем наемным работникам. Мы считаем, что индивидуальный предприниматель должен обладать правом ведения трудовых книжек наемным работникам в случае, если срок трудового до­говора превышает один год.

5. В настоящее время законодательство не содержит ограничения по количеству предприятий как имущественного комплекса на одного инди­видуального предпринимателя в период осуществления своей деятельно­сти. Необходимо Гражданский кодекс Российской Федерации дополнить правовой нормой о разрешении одному индивидуальному предпринимате­лю иметь не более чем одно предприятие с численностью наёмных работ­ников до двадцати человек.

6. Вступивший в силу Закон о регистрации 2001 года приводит к вы­воду, что гражданин, получивший свидетельство о государственной реги-

сграции в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица обладает общей правоспособностью, приравненной к правоспособности юридических лиц - коммерческих организаций.