1.3. Соотношение договора комиссии со смежными институтами

1. Российское гражданское законодательство, помимо договора комиссии, знает только две правовые формы посреднической деятельности - договоры поручения и агентирования (соответственно гл.гл.

втором параграфе выводах, можно говорить о наличии в современном гражданском

• законодательстве и предпринимательской практике России целой совокупности

посреднических договоров, которая, во-первых, характеризуется целостностью - ее можно

выделить из множества гражданско-правовых договоров по специфическим признакам, перечисленным ранее, во-вторых, эта совокупность не замкнутая — она сообщается с иными институтами и подотраслями гражданского права, и определенным образом структурирована - в ней различимы отдельные части (элементы) в виде конкретных

*. договоров, которые взаимосвязаны между собой (допускается субсидиарное применения

норм, регулирующих один посреднический договор, к другому - ст. 1011 ГК РФ), посреднические договоры имеют много схожих условий и элементов. В-третьих, указанная совокупность посреднических договоров выполняет единую функцию правового оформления посредничества, является действующей, функционирующей. В- четвертых, каждый элемент, входящий в совокупность, не может выполнять функции всей

системы, поскольку ни один из договоров посредничества по российскому праву

полностью не охватывает всего посредничества. И, в-пятых, совокупность согласуется с внешней средой - с гражданским правом и экономическими реалиями. Таким образом,

следует говорить именно о системе посреднических договоров в законодательстве и

предпринимательской практике России, состоящей из договоров «чистого» посредничества, основным содержанием и единственной целью которых является правовое оформление посреднических услуг (договор комиссии и договор простого

■

посредничества - маклерский договор), договоров, в предмет которых наряду с посредническими входит ряд иных действий (услуг), равнозначных с посредническими (договор поручения, агентский договор) и договоров, помимо посредничества оформляющие и иные отношения, которые, однако, по сравнению с первым ЯВЛЯЮТСЯ основными (в их предмет входит оказание различных услуг, при этом посреднические

играют второстепенную роль - договор доверительного управления имуществом,

дилерский договор, договор экспедиции, договор банковского счета, договор оказания в услуг почтовой связи, договор перевозки, расчетные отношения (аккредитив)

В целях определения места договора комиссии в системе посреднических договоров, известных современному гражданскому законодательству РФ и предпринимательской практике, а также для выявления его специфических черт, необходимо прибегнуть к сравнительному анализу договора комиссии с иными

посредническими договорами, а также иными схожими институтами.

*

2. Отграничение договора комиссии от договора поручения имеет важное практическое и теоретическое значение. Однако поскольку данный вопрос в юридической литературе исследовался достаточно подробно, в настоящей работе ограничимся только перечислением общих и отличительных признаков комиссии и поручения.

Эти договоры имеют много сходств. Так до революции и в период НЭПа в литературе, судебной практике и даже в нормативных актах весьма часто указывалось, что договор комиссии является только разновидностью договора поручения (договора доверенности), и комиссионер обладает теми же правами и несет те же обязанности, что и поверенный^{[49] [50]. Общим для договора комиссии и договора поручения является то, что они оба относятся к посредническим сделкам — экономический результат как в том, так и в другом случае достигается в результате деятельности посредника (поверенного, комиссионера), который своими действиями порождает определенные правовые и экономические последствия для соответственно доверителя и комитента. Договор}

комиссии и договор поручения - однородные договоры, поскольку во внутренних отношениях и комиссионер, и поверенный имеют одинаковый статус^[51], действуют на основании поручения, которым определяется круг прав и обязанностей данных

» посредников. Как комиссионер, так и поверенный обязаны строго следовать указаниям

соответственно комитента и доверителя, отступать от которых они могут только в

исключительных случаях (ст. 973,995 ГК РФ).

Однако различие между данными договорами значительное. Так, договор комиссии

не порождает отношений представительства, что свойственно договору поручения. Попытку введения категории косвенного или скрытого представительства¹, возникающего

* из договора комиссии, для обоснования противоположной точки зрения следует признать неудачной. Столь широкое определение представительства не согласуется ни с действующим законодательством РФ (оно больше соответствует западноевропейскому законодательству и доктрине - Германии, Швейцарии, Чехии, Венгрии), ни с правовой природой и назначением института представительства, в соответствии с которым одно лицо (представитель) совершает сделку от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акта уполномоченного

*

на то государственного органа или органа местного самоуправления, в результате чего

создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности представляемого (ст.

отношениях, то есть в отношениях, в которых участвует представитель и иные лица, с

которыми представитель вступает во взаимоотношения в ходе выполнения поручения

представляемого. Лицо может считаться представителем другого лица только в том

»

случае, если оно в указанных отношениях доводит до сведения третьих лиц, что действует

не самостоятельно, а в интересах этого другого лица, представляет его (действует от его имени) и при этом сообщает им об объеме своих полномочий. Своими действиями

представитель порождает правовые последствия непосредственно для представляемого.

При так называемом косвенном комиссионном представительстве третьим лицам

* ¹ См.: Гражданское право. Часть вторая: Учебник / Под общ. ред. А.Г. Калпина. М., Юристі», 2001. С. 445;

Иоффе О.С, Обязательственное право. М., 1975. С. 522.

неизвестно, что они имеют дело с уполномоченным лицом, поскольку последний

• выступает от своего имени в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Действия такого посредника не порождают каких-либо непосредственных правовых последствий для лица, в чьих интересах он действует. Таким образом, внешние отношения при этом способе посредничества значительно отличаются от

представительства.

Отсюда вытекают две другие отличительные черты договора комиссии и договора

< поручения. Во-первых, комиссионер в силу закона (ст. 990 ГК РФ) становится обязанным

лицом по совершаемым им сделкам. Поверенный же никогда не несет по этим сделкам обязанностей и не обладает правами, поскольку они возникают непосредственно у доверителя. Поверенный своими действиями устанавливает непосредственную связь между доверителем и третьим лицом без всякой переуступки прав. При комиссии правоотношения возникают только между комитентом и комиссионером. Между

* комитентом и третьими лицами обязательственных отношений нет. Для их установления необходима уступка прав комитенту комиссионером^[52].

личность комитента, ни наличие у комиссионера соответствующих прав и полномочий

действовать в интересах этого комитента, т.к. ответственность по сделке несет

комиссионер, и эта ответственность не прекращается даже тогда, когда он права по сделке

передаст комитенту². В отношении поручения ситуация совершенно иная. Лицу,

В'

вступившему в сделку с поверенным, наоборот очень важна как личность доверителя, так и наличие у поверенного соответствующих полномочий действовать от имени доверителя, поскольку целью этого лица является установление обязательственных правоотношений

именно с доверителем, а не с поверенным. Поэтому по договору поручения обязательной

является выдача доверенности, без нее осуществление полномочий поверенным

* невозможно (п.1 ст. 973 ГК). Комиссионеру в силу вышеуказанных причин доверенность

не выдается.

Далее, предмет договора поручения гораздо шире предмета договора комиссии, поскольку согласно и. 1 ст. 971 ГК РФ поверенный совершает по поручению доверителя не только сделки, но и иные юридические действия (судебное представительство, действия патентного поверенного и т.п. ), в то время как комиссионер совершает только

• сделки. Предметом комиссионного поручения не может быть, в частности, взыскание задолженности, представительство в судебных иных органах, хотя в судебной практике встречается и противоположное мнение².

Договор комиссии в соответствии со ст.ст. 990, 991 ГК РФ всегда возмезден. Договор поручения предполагается безвозмездным (ст. 972 ГК РФ), если обратное прямо

не предусмотрено законом, иным правовым актом, самим договором поручения, а также

если поручение не связано с осуществлением хотя бы одной из сторон

предпринимательской деятельности (п.п. 1,2 ст. 972 ГК),

Различается также порядок прекращения договора комиссии и договора поручения. Так, первый может быть расторгнут в одностороннем порядке в любое время только комитентом при условии, что договор заключен с указанием срока его действия (п, 1 ст.

комиссии, не содержащего указания на срок его действия (ст. 1004 ГК РФ). Договор поручения может быть прекращен в любой момент по инициативе любой из сторон без всяких ограничений (п.п. 1,2 ст. 977 ГК).

¹ Гражданское право: в2т. Том II. Полутом 2: Учебник/Отв, ред. проф. Е.А. Суханов. С. 91.

¹ Постановление Президиума ВАС РФ от 25.03.1997 г. № 5464/96 И Вестник Высшего Арбитражного Суда

- РФ. 1997. №6.

В качестве признака, разграничивающего договор комиссии и договор поручения,

» следует указать также на количество и характер правоотношений, возникающих при их

заключении и исполнении. При представительстве, которое может порождать договор поручения, возникает три вида двусторонних правоотношений - между доверителем и поверенным (внутреннее), между поверенным и третьим лицом (внешнее) и между доверителем и третьим лицом¹. Содержанием первого из них являются взаимные права и обязанности, возникающие из договора поручения. Второе появляется в результате

» реализации поверенным своих полномочий и структурно состоит из двух отношений -

информационного (поверенный обязан информировать третье лицо о наличии полномочий и об их объеме, а третье лицо имеет право требовать от поверенного представления такой информации) и организационно-предпосылочного (действуя от имени доверителя, поверенный выражает свою волю, и реализация полномочий происходит непосредственно через его действия, поэтому предполагается встречное

* волеизъявление третьего лица)². Третье правоотношение включает в себя права и

обязанности доверителя и третьего лица по сделке, совершенной поверенным. При комиссии, уже было отмечено, правоотношения между комитентом и третьим лицом, с

которым комиссионер заключил сделку, как правило, не возникает.

3. В настоящее время актуальным является отграничение договора комиссии от

агентского, который допускает возможность осуществления агентом деятельности от

»

своего имени, но в интересах и за счет принципала (ст. 1005 ГК РФ).

В дореволюционной литературе встречается мнение, согласно которому агент -

родовое понятие, обозначающее посредника в широком смысле - лицо, действующее в интересах другого лица по поручению последнего. Видами же агента, по мнению

сторонников этого взгляда, являются, во-первых, лица, вступающие в сделку по

_а ¹ Советское гражданское право / под. ред. О.А. Красавчикова: в 2 т. М,: Высшая школа, 1985. Т. 1, С. 265.

² Там же. С. 265.

поручению какого-либо иного лица, действуют за его счет, на его имя, но остаются вне

» возникших из сделки отношений, выполняя только посреднические функции - факторы,

маклеры, во-вторых, приказчики, коммивояжеры, которые являются представителями

«хозяина», «служат по найму» и не самостоятельны, и, в-третьих, комиссионеры, которые не работают по найму, исполняют приказы за чужой счет, но от своего имени и являются в заключаемых ими с третьими лицами сделках самостоятельной стороной, а не представителями комитента *. Однако в тот период российское законодательство не

« содержало такого общего понятия агента. Изложенная конструкция была заимствована из

англосаксонской системы права, в которой агентский договор как раз и предусматривается в качестве общего, а комиссия и поручение в качестве его разновидностей. Надо отметить, что в мировой практике существует и иное соотношение, когда наоборот агентский договор является видом комиссии и поручения.

В действующем Гражданском кодексе РФ закреплены три самостоятельных

* договора - агентский, комиссии и поручения (главы 49, 51, 52). Тем самым отдано

должное традиции российского права, которому договор комиссии известен давно, и

одновременно восприняты положения англосаксонской системы, предусматривающей агентский договор. Поэтому с точки зрения современного российского законодательства

вышеизложенная позиция не имеет под собой оснований — комиссия не является частным

случаем агентирования. Однако с теоретической точки зрения есть основания считать

договор комиссии разновидностью агентского, поскольку конструкция и правовая

природа первого из них не содержит ничего такого, чтобы не включалось в конструкцию

и природу второго. Так, общим для этих договоров является то, что, как уже отмечалось, они относятся к посредническим сделкам. Одинаков также способ выступления посредника - комиссионера и агента в обороте - от своего имени, за счет комитента и принципала соответственно. В этом случае права и обязанности по сделкам, заключаемым

_в ¹ Носенко Д. О договоре комиссии (опыт исследования) И Журнал гражданского и уголовного права. 1879.

Кн.І.С.90.

как комиссионером, так и агентом возникают непосредственно у последних. Как при • комиссии, так и при агентировании возникают две группы правоотношений: внутреннее -

между посредником и принципалом, и внешнее - между посредником и третьим лицом.

Оба договора являются консенсуальными и возмездными. Деятельность комиссионера и агента может быть ограничена определенной территорией, а права комитента и принципала - обязанностью не заключать с иными лицами аналогичные посреднические договоры (п.п. 1, 2 ст. 990, п.п. 1,2 ст. 1007 ГК). Однако, во-первых, предмет договора

< агентирования существенно шире - агент может совершать от своего имени не только

сделки, но и другие юридические действия, а также действия, не порождающие правовых

последствий (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Во-вторых, агент более свободен в своих действиях, поскольку допускается закрепление в договоре лишь общих полномочий агента на заключение сделок (п.2 ст. 1005 ГК РФ). Комиссионер обязан действовать в соответствии с указаниями комитента или обычаями делового оборота, при этом круг его действий (вид, характер и содержание сделок) конкретно определяется в договоре или указаниях комитента (ст. ст. 992, 995 ГК РФ). Также самостоятельность комиссионера существенно ограничена тем, что в случае нарушения обязательств третьим лицом, с которым он вступил в правоотношение по исполнению договора комиссии, он обязан немедленно уведомить об этом комитента, подготовить необходимые документы и по требованию комитента передать ему права по сделке¹. Агент, имеющий общие полномочия, вправе в подобном случае самостоятельно предъявить соответствующие требования к нарушителю. И, в-третьих, агентский договор может формулироваться как поручение и одновременно

как комиссия (в одних случаях по одному и тому же договору агент действует от имени принципала, а в других - от своего имени). Здесь из агентского договора могут возникать отношения представительства, которых при комиссии быть не может.

Андреев В.К. Представительство в гражданском праве: Учебное пособие, Калинин, 1978. С.64.

4. Важно также отграничить договор комиссии от договора доверительного

• управления имуществом, содержащего элементы посредничества. Так, согласно п.2 ст.

1012 ГК РФ доверительный управляющий вправе совершать в отношении имущества, переданного в управление, любые юридические и фактические действия, в том числе и

сделки, в интересах учредителя или по указанию учредителя в интересах третьего лица -

выгодоприобретателя, В этом случае он действует от своего имени, создавая своими действиями последствия экономического характера для собственника этого имущества.

< Иными словами предмет этого договора имеет общие черты с предметом договора

комиссии. Но отличия все же значительны. Главной целью доверительного управления выступает извлечение прибыли посредством наиболее эффективного вовлечения в оборот переданного имущества. Право распоряжаться этим имуществом предоставлено управляющему исключительно для реализации указанной цели. Комиссионные отношения в качестве своей основной цели имеют как раз совершение посредством

_# комиссионера гражданско-правовых сделок в предпринимательской и иной сфере в

интересах комитента. Управляющий вправе совершать только сделки, связанные с имуществом собственника. Комиссионер может совершать и иные сделки, в том числе и не связанные с распоряжением имуществом комитента. Комиссионер временно владеет

имуществом комитента, он может совершать в отношении него порученные сделки, но не

вправе пользоваться им. Управляющий осуществляет все три правомочия собственника,

то есть может наряду с распоряжением пользоваться и владеть имуществом учредителя управления¹. Отличие состоит и в том, что управляющий, действующий от своего имени, должен в обязательном порядке указывать на то, что он действует именно в таком качестве (п.З ст. 1012 ГК). Комиссионер может не указывать в договорах, заключаемых во исполнение договора комиссии, о том, что действует в интересах комитента. Договор

комиссии всегда возмезден, в отношении доверительного управления закон устанавливает

» ¹ Гражданское право. Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М.: ПРОСПЕКТ, 1997.

C.5S7.

случаи безвозмездного осуществления услуг, В качестве комиссионера может выступать *■ любое дееспособное лицо, в качестве же доверительного управляющего по общему

правилу выступает юридическое лица или гражданин-предприниматель (п.1 ст. 1015 ГК). Таким образом, договор доверительного управления имуществом является

самостоятельным договором, который, содержит отдельные элементы договора комиссии,

заключающиеся в возможности совершения доверительным управляющим сделок с

имуществом, переданным в управление, от своего имени, но в интересах и за счет

я учредителя управления.

5. Хотя договор простого посредничества (маклерский договор) в чистом виде

неизвестен ныне действующему российскому законодательству, все же, основываясь на

предпринимательской практике и сложившихся обычаях делового оборота, его вполне

можно сравнить с договором комиссии, поскольку они имеют достаточное количество

общих черт. Как первый, так и второй договор призваны урегулировать отношения посредничества. Общим для них является, как и в случае с агентским договором, способ

выступления посредника в отношениях с третьими лицами — от своего имени, но в

интересах и за счет принципала. Деятельность маклера и комиссионера направлена на совершение сделки. Полномочия обоих при этом не безграничны, а очерчиваются

соответствующим договором.

Различаются эти договоры, прежде всего, по предмету - маклер или «передатчик приказа»¹ от своего имени осуществляет действия, не порождающие каких-либо юридических последствий ни для него самого, ни для его клиента, а имеющие своей

целью только создание условий для совершения сделок. Они заключаются в организации переговоров, различного рода деловых встреч, ведении деловой переписки, составлении

документов и проектов соглашений, доведении до сведения потенциальных контрагентов

¹ Садовский В. Договор комиссии по действующим законодательствам и по нашей судебной практике // Журнал гражданского и уголовного права. 1891. Кн,8, С. 79,

клиента воли последнего и определенной информации и т.п? Совершать действия, *’ влекущие за собой правовые последствия, маклер не может. Поэтому в сделках,

заключению которых они содействуют, маклеры не участвуют^{[53] [54]. Предметом же договора комиссии является совершение комиссионером одного из видов юридических действий — сделок. Таким образом по своей правовой природе маклерский договор ближе всего к}

агентскому договору и в настоящее время выступает в качестве подвида последнего, а

именно в качестве агентского договора, по которому агенту поручается от своего имени

* совершать только фактические действия, направленные на подготовку к заключению

сделки.

6. Дилерский договор также прямо не урегулирован действующим законодательством. Однако- фигура дилера ему все же известна. Так, в частности, правовому положению данного участника гражданского оборота посвящены ряд норм Федерального закона «О рынке ценных бумаг»^[55] и Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле»^[56]. Сравнение дилерского договора с договором комиссии допустимо в силу того, что деятельность дилера, как и деятельность комиссионера, носит

посреднический характер - экономический интерес как комитента, так и продавца по дилерскому договору удовлетворяется в результате взаимодействия вышеуказанных посредников с третьими лицами - покупателями. Дилер, как и комиссионер, при

совершении сделок выступает вовне от своего имени, и все правовые последствия этих

сделок обращаются именно на него, а не на клиента. Оба эти деятеля обязаны представить

отчет о заключенных сделках, от которого зависит их материальная выгода от

оказываемых услуг, а также продолжение отношений с продавцом и комитентом соответственно. Однако, дилер в отличие от комиссионера в результате заключенного с

продавцом договора всегда становится собственником имущества, а не временным *' владельцем. Комиссионер всегда действует за счет комитента, дилер — за свой

собственный — на свой страх и риск^[57]. Поэтому дилерский договор по правовой природе

ближе к договору поставки или купли-продажи, нежели к договору комиссии.

7. Договор транспортной экспедиции, по которому в обязанности экспедитора входит заключение сделок, также правомерно сравнивать с комиссией. Более того, в

w литературе встречается указание на то, что «экспедиторство является одним из видов

комиссионной деятельности, и соответственно договор транспортной экспедиции - разновидностью договора комиссии»². А Гражданский кодекс УССР и Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. прямо относили транспортно-экспедиционные операции (заключение договора перевозки, отправку и получение грузов, заключение договора страхования груза в пути) к предмету договора комиссии.

Общим у этих договоров является то, что посредники действуют от своего имени, но за счет соответственно клиента и комитента. Экспедитор, как и комиссионер, может заключать сделки в интересах клиента (ст. 801 ГК РФ). Однако в отличие от

комиссионера, экспедитор может действовать и от имени клиента, а также совершать, кроме сделок, иные юридические и фактические действия. Комиссия же ограничивается только совершением сделок и только от имени комиссионера. Кроме этого, если

комиссионеру может быть поручено совершение достаточно широкого круга сделок,

4-

экспедитор вправе заключать только сделки, связанные с организацией перевозки груза.

Иными словами, предмет и сфера применения договора комиссии не совпадает с предметом и сферой применения транспортной экспедиции - они пересекаются друг с другом. Отличительной чертой является также то, что договор экспедиции обязательно

должен заключаться в письменной форме (ст. 802 ГК РФ), а нормы о договора комиссии такого положения не предусматривают. Кроме этого, экспедиторский договор может и не

содержать элементы посредничества, а если содержит, то посредничество не является

главной целью договора. В договоре комиссии оформление посредничества - основная и единственная цель. В силу вышеуказанного договор транспортной экспедиции по

действующему законодательству выступает скорее видом договора агентирования, чем

договора комиссии.

В заключение главы следует еще раз подчеркнуть, что договор комиссии является одним из древнейших институтов договорного права. Причиной этого «долгожительства» являются многочисленные достоинства данной договорной формы (экономия капитала, быстрота совершения сделок и т.п.), благодаря которым она активно используется в предпринимательской практике. В России институт комиссии получил свое правовое закрепление только в начале 20-го века, хотя на практике применялся и ранее.

Договор комиссии призван урегулировать экономические отношения посредничества. По правовой природе договор комиссии относится к особой категории договоров об оказании услуг - посредническим договорам. Обладая определенным

сходством с иными договорами, регламентирующими отношения посредничества

(поручение, агентирование, доверительное управление, транспортная экспедиция, простое посредничество), он, тем не менее, отличается от них, во-первых, по предмету, и, во- вторых, по способу выступления посредника в обороте, а поэтому является

самостоятельным договорным видом.

2.