§2. Разрешения на открытие обособленных подразделений иностранных компаний и процедуры нх аккредитации.

Одной из форм легализации предг.ринимательской деятельности иностранного юридического лица на территории России является аккредитация. Этимология слова аккредитация происходит от латинского «accredcre», что означает доверять ^[110].

В настоящее время процедуры аккредитации существует в сфере образования, культуры, градостроительства, оценочной, архитектурной, риэлтерской, журналистской и других видов деятельности. Особое место процедуры аккредитации занимают и сфере правового регулирования деятельности иностранных юридических лиц на территории России. Для

получения нрава осуществлять деятельность па территории России через обособленные подразделения иностранная фирма должна получить разрешение в виде аккредитации в порядке, предусмотренном российским законодательством. Посредством аккредитации, отмечает В.А. Трапезников, государство подтверждает законное вхождение иностранных субъектов в хозяйственный оборот па территории России^{[111] [112] [113].}

В связи с этим представляется обоснованным мнение Н.В. Козловой по проблеме правосубьектиости юридических лиц, которая характеризует разрешительный порядок создания юридических лиц как способ, не имеющей самостоятельного значения, поскольку разрешение на создание юридического лица не является основанием для возникновения статуса юридического лица, а служит обязательным предварительным условием для прохождения дальнейших процедур регистрации'⁷⁶.

По сути с представится ьстпим и и филиалами происходит то же самое — без получения разрешения невозможна сама аккредитация в качестве обособленного подразделения иностранного юридического лица. Аккредитация обособленных подразделений представляет собой специфичную процедуру допуска уже зарегистрированного в иностранном государстве юридического лица на территорию России.

Как было указано в предыдущей главе, правовой статус обособленных подразделений как российских, так и иностранных юридических лиц подпадает под общие нормы правового регулирования. При этом российское законодательство не устанавливает, как обоснованно пишет В.А. Трапезников, какие-либо явные офапичения для деятельности иностранных субъектов па территории России ^1,7 . Однако специфика обособленных подразделений иностранных лиц заключается в особенностях процедур их создания.

Так, В.И. Немчинов отмечает, что «если для обособленного подразделения российского юридического лица моментом создания может считаться момент вгесения соответствующих изменении н его устав, то для иностранного лица обязательным является элемент аккредитации. Только с момента получения разрешения на открытие обособленного подразделения на территории России и постановки его на все виды государственного учета процесс создания обособленного подразделения иностранного лица может считаться завершенным»^|78.

В связи с этим представляется правильным согласиться с мнением В.В. Польпиковя, который именует аккредитацию представительств или филиалов иностранных юридических лиц «двойной регистрацией»: первая регистрация связана с созданием непосредственно юридического лица в стране учреждения в предусмотренной иностранным законодательством орган „зопио ни о-празопон форме, а вторая с аккредитацией

представительства или филиала для осуществления деятельности на территории России¹ Таким образом, путем аккредитации осуществляется допуск уже созданного и зарегистрированного юридического лица в иност ранном государст ве на т ерриторию России.

Как отмечалось в предыдущей главе, процедура открытия представительств иностранных юридических ' лиц в нашей стране регулируется на уровне подзаконного нормативного акта, принятого еще в 1989 г. - Положением о представительствах иностранных фирм №1074. В настоящее время указанный подзаконный акт действует в части, не противоречащей федеральному¹ законодательству.

Немчинов Н.В. Уваз.соч. С. 8.

'^,9Польчіксв В.В. Проблеми правового ,«іули]Хіваііия предпринимательской деяпглмюсти иностранных юридических лии на территории Российской Федерации. Днсс. .. кайл, юрид. наук. М., 2003. С. 105.

иностранных инвестициях филиалы рассматривались как организационно- правовая форма предприятий с иностранными инвестициями.

При этом следует обратить внимание, что в отношении представительств иностранных компаний Положение о представительствах иностранных фирм №1074 не устанавливает четкое наименование процессу легализации представительств иностранного юридического лица. В указанном акте употребляется термин «выдача разрешений на открытие», хотя органы, уполномоченные выдавать такие разрешения, именуются «аккредитирующимн». Термин «аккредитация» рассматриваехюе Положение не содержит.

Гак, в соответствии с п. 1 данного Положения иностранные юридические лица могут открывать представительства не иначе как «с особого разрешения, выдаваемого в зависимости от характера деятельности иностранного юридического лица различными уполномоченными органами, именуемые аккредитующими органами». В то же время в постановлении Правления ТПП РФ от 23.12.2003 г. №73-7 «О положении об аккредитации Торгово-промышленных палат в Российской Федерации» под аккредитацией понимается официальное признание полномочным (авторитетным) органом компетентности (способности) организации выполнять конкретные работы в определенной области^[114].

Сравнительно-правовой анализ приведенных нормативных актов, в которых закрепляются полномочия аккредитующих органов, свидетельствует об отсутствии единообразия в определении процесса легализации представительств иностранных компаний на территории России.

При этом Положение о представительствах иностранных фирм К" 1074 при отсутствии понятия «аккредитация» оперирует понятием «аккредитующие органы». В настоящее время указанные функции осуществляют несколько органов исполнительной власти: Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ, Торгово- промышленная Палата РФ, Федеральная служба страхового надзора, а также Центральный Банк РФ.

Так, приказом Министерства юстиции РФ от 16.11.2005 г. №220 «Об утверждении устава федерального государственного учреждения «Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации»» ¹⁸¹ предусмотрено, что функции по аккредитации представительств иностранных компаний осуществляет Государственная регистрационная палата (ГРП). На ГРП возложены также функции по ведению сводного государственного реестра прсдставчтслі.ств иностранных компаний, аккредитованных на территории Российской Федерации.

Кроме того, органом, аккредитующим представительства иностранных компаний, является также Торгово-промышленная палата РФ. В соответствии со ст. 15 Закона РФ от 07.07.1993 г. №5340-1 «О торгово- промышленных палатах в Российской Федерации» ¹⁸² Торгово- промышленная палата РФ выдает разрешения на открытие представительств иностранных торговых палат, смешанных торговых палат, федераций, ассоциаций и союзов предпринимателей, а также иностранных фирм и организаций, в сотрудничестве с которыми заинтересованы члены торгово- нромышленных палат.

В настоящее время в систему аккредитующих органов наряду с отмеченными выше входит Центральный Банк России. Его полномочия носят специальный характер, поскольку они заключаются в аккредитации представительств иностранных банков и кредитных организаций.

Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 16.01.2006. N"3. ^,м Российская газега. 12.08.1993. Д&154 (лолсе - Закон о торіовг-промьшілснньїх палатах).

соответствии со ст. 52 Закона о Центральном Банке РФ аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории Российской Федерации осуществляет Центральный банк РФ. Порядок аккредитации таких представительств регулируется Положением «О порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций», утвержденным І Іриказом ЦБ РФ от Э7.10.1997 г. №02-437^,w.

В соответствии с этим Положением под представительством иностранной кредитной организации понимается обособленное подразделение иностранной кредитной организации, открытое на территории Российской Федерации па основании разрешения Банка России. Оно создается в целях изучения экономической ситуации в банковском секторе России и перспектив его развития, для оказания консультационных услуг споим клиентам, поддержания н расширения кошактоп с российскими кредитными организациями в контексте развития международного сотрудничества. Представительство не является юридическим лицом, не имеет права заниматься коммерческой деятельностью и выступает от имени и по поручению представляемой кредитной организации.

Существует определенная специфика для открытия представительств и в системе аккредитующих органов в области страхования. Так, в соответствии со ст. 30 Закона о страховом деле и специальными актами в области страхового дела Федеральная служба страхового надзора выдает разрешения на открытие представительств иностранных страховых, перестраховочных, брокерских и иных организаций, осуществляющих деятельность в сфере страхового дела^[115].

До недавнего времени существовала еще более разве і вленная еиегема аккредитующих органов дня различных сфер предпринимательства в России. Функции но аккредитации, помимо вышеуказанных органон, осуществляли, в том числе: Министерство промышленности, науки и технологий РФ - в отношении иностранных фирм и организаций, осуществляющих в России деятельность в области науки и технологий ¹⁸⁵ ; Министерство экономического развития и торговли РФ - в отношении иностранных представительств, осуществляющих деятельность в области туризма ¹⁸⁶; Министерство транспорта РФ - в отношении иностранных юридических лиц, осуществляющих деятельность в области транспортного комплекса¹⁸⁷.

Таким образом, действующим российским законодательством нс предусмотрено единого органа, осуществляющего аккредитацию представительств иностранных компаний на территории РФ. Изначально существовавшая в современной России разветвленная система органов по аккредитации рассматривалась в научной литературе как недостаток системы аккредитации представительств иностранных юридических лиц. Так, еще в 2001 г., Э.В. Талапина при исследовании указанных проблем правового регулирования, обоснованно, ка мой взгляд, подчеркивала необходимость унифицирования системы органов государственной власти, уполномоченных га аккредитацию представительств ¹⁸⁸ , поскольку разноотраслевая система органов приводила к «пересечению и дублированию компетенций различных аккредитующих субъектов»¹⁸⁹.

В настоящее время указанная проблема правового регулирования частично урсгулиронана, а некоторые такие органы уже упразднены. Однако

на открытие филиалов страхозишкоа с иностранными инвестициями» И Бюллетень нормапшмых акт федеральных органов исполнительной пласти. 15.09.2003. Хй37.

Постановление ГІрдоілелилва РФ от 26.10.2000 г. Kl’812 «Об утверждении положения о министерстве промышленности, науки и технологий Российской федерации» '/СЗ РФ. 06.11.2000. №45. Ст. 4472.

^{1 л} Постановление Правите л їства РФ сг 21.12.2000 г. №990 «Об утверждении положения и Мишеїерстае экономического развития и торговли Российской Федерации» //СЗ РФ. 01.01.2001. Х?1 (част». И). Ст. 125.

^1КТ Постановление Прапіпедістаа РФ or 30.12.20(H) г. №1038 «Об утверждении положения и Мишстсрстпе транспорта Российской Федерации» /f С.І РФ. l5.0t.200l.Xe3. Ст. 235.

³”*Гая2тм« Э.В. Деятельность иностранных инвесторов п Российской Федерации: правовые праПлемы // Законодательство и экономно. 2001. №7. С.52.

^Гауимгг/w Э.В. .Аккредитация представительств иностранных юридических лиц в России // Право и экономика. 2001. №7. С. 14.

единообразная система оріанов, аккредитующих представителей і ва иностранных компаний, по-прежнему ис сформирована. Па сегодняшний день европейских предпринимателей по-прежнему беспокоит чрезмерное множество юридических норм, действующих в России, и, главное, - нестабильность нх толкования^[116]. Унификация органов по аккредитации представительств, полагаю, станет важным фактором в создании благоприятных условий для увеличения притока иностранного капитала в экономику России. При этом унификации требует не только система аккредитующих органов, но и установление единообразных требований к документам, необходимым для аккредитации представительств иностранных компаний.

В настоящее время на законодательном уровне общий перечень документов, необходимый для аккредитации представительств иностранных фирм, остается неизменным с 1989 г. Пунктом 5 Положения о представительствах иностранных фирм №1074 предусмотрено, что иностранная компания, заинтересованная в открытии представительства, подаст в соответствующий аккредитующий орган письменное заявлгиие, в котором излагается цель, для осуществления которой инофирма просит открыть представительство, даются описание деятельности инофирмы и подробная информация о деловых связях с организациями нашей страны и заключенных соглашениях с указанием предмета, суммы и срока действия соглашения, выполнгнию которых должно содействовать представительство, а также о перспективах развитии сотрудничества.

К заявлению должны быть приложены официальные документы: устав, выписка из торгового реестра, для банка - выписка из банковского реестра или документ, подтверждающий наличие разрешения на занятие банковской деятельностью, и другие документы. Помимо указанных сведений и документов по запросу соответствующего аккредитующего органа

иностранная компания представляет другие сведения и документы, касающиеся ее деятельности (информацию об уставном капитале инофирмы, рекомендательное письмо банка, услугами которого опа пользуется, и т.п.). Для полноты характеристики лравозого механизма открытия представительств иностранных юридических лиц в России следует отметить наличие довольно жестких требований, предъявляемых к перечню аккредитационных документов.

Перечень документов для аккредитации представительств представлен на официальном сайте Министерства юстиции ^{[117] [118] . В частности, такой перечень, включающий одиннадцать видов документов, обозначен в разделе «Аккредитация представительств иностранных компаний», которые необходимо представить для получения разрешения па открытие представительства в Государственную регистрационную палату.}

При этом, что касается предусмотренной этим перечнем выписки из торгового реестра страны происхождения иностранного юридическою лица или иного документа, подтверждающего факт регистрации иностранного юридического лица в соответствии с законодательством страны его места нахождения ³⁹² , следует иметь ввиду особенности правовых систем зарубежных стран. Так, например, в Германии и Швейцарии полные и коммандитные товарищества не является юридическими лицами и говорить об аккредитации только представительств иностранных юридических лиц не совсем юридически корректно.

Однако указанный перечень документов для аккредитации представительства иностранной компании нс является исчерпывающим, поскольку, принимая во внимание правоприменительную практику, по требованию ГРГІ могут быть затребованы и дополнительные документы. Наряду с этим следует отметить, что законодательством не установлены

требования и перечень документов при проведении аккредитации Торгово- промышленной палатой РФ. Перечень документов размещен на официальном сайте ТПП РФ в разделе «Аккредитация инофирм»’⁹³. Анализ аккредитационной практики показывает, что как и при аккредитации в ГРП иностранная фирма по просьбе Торгово-промышленной палаты Российской Федерации представляет и другую информацию, касающуюся ее деятельности.

В отличие от процедуры аккредитации представительств иностранных компаний ГРП и ТПП РФ для аккредитации представительств иностранных кредитных организаций требования и перечень документов предусмотрены в специальном нормативном акте - в Положении «О порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций», утвержденном Приказом ЦБ РФ от 07.10.1997 г. Х>02-437^[119].

Иностранная кредитная организация, заинтересованная в открытии представительства ь Российской Федерации, представляет в Управление внешних связей Административного департамента ЦБ РФ письменное заявление на имя Председателя Банка России, в котором излагается цель открытия представительства. К этому заявлению должны быть приложены следующие документы: устав иностранной кредитной организации; свидетельство о регистрации иностранной кредитной организации или выписка из банковского реестра; согласие контрольного органа страны местопребывания иностранной кредитной организации; доверенность кредитной организации лицу, ведущему переговоры по вопросу открытия представительства; биографическая справка на главу представительства и его заместителя; рекомендательные письма от не менее чем двух российских банков; последний годовой отчет иностранной кредитной организации; справка об иностранной кредитной организации с информацией о структуре

се руководящих органов; согласие арендодателя на предоставление помещения под офис представительства (гарантийное письмо или договор аренды); положение о представительстве; копия платежного поручения о переводе средств за выдачу разрешения на счет Банка России во Внешторгбанке.

В случае если представительство иностранной кредитной организации открывается не в Москве, то должны быть также представлены письма из соответствующего территориального подразделения Банка России и местной администрации с их мнением по этому вопросу. При этом документы, исполненные па иностранном языке, подлежат переводу на русский язык, нотариальному заверению и легализации консульскими учреждениями Российской Федерации за іраницей или апостилем (для стран - участниц Гаагской конвенции 1961 г.).

Одной из ключевых проблем дсйстэуюшсго законодательства об аккредитации иностранных компаний на территории России, является отсутствие оснований, по которым аккредитующие органы вправе отказать в выдаче разрешения на открытие представительства. Это обусловлено гем, полагаю, что предусмотрены лишь общие требования, предъявляемые к документам и процедуре выдачи разрешений на открытие представительств иностранных компаний. При этом особо выделяется условие, предусмотренное п. 2 Положения о представительствах иностранных фирм №1074, согласно которому разрешения на открытия представительств могут выдаваться тем иностранным компаниям, в сотрудничестве с которыми заинтересованы российские организации, в частности:

- во-первых, известным у себя в стране и на мировом рынке, положительно зарекомендовавшим себя в качестве партнеров российских организаций по сотрудничеству а различных сферах, заключившим с соответствующими российскими организациями крупномасштабные коммерческие сделки или другие сделки большого народнохозяйственного значения, имеющим с ними большой товарооборот;

во-вторыл, исущесі «диіищим IJ умышлен ну іи кооііериіцио V российскими предприя гиями и организациями, а также торговым палатам, ассоциациям и союзам предпринимателей, заинтересованным в развитии торгово-экономических связей с Россией;

в-третьих, заключившим с соответствующими российскими организациями наиболее важные соглашения о научно-техническом и ином сотрудничестве^[120].

Названный Закон о торгово-промышленных палатах воспроизводит данную норму Положения о представительствах иностранных фирм №1074 и устанавливает, что ТПП выдают разрешения иностранным компаниям, в сотрудничестве с которыми заинтересованы члены торгово-промышленных палат. Однако критерии, по которым оценивается заинтересованность членов торгово-промышленных палат в открытии представительств, ни Положение №1074, ни Закон о торгово-промышленных палатах, ни иные акты не определяют.

В отличие от эгих актов, в соответствии, например, со ст. 21 Закона РФ об иностранных инвестициях применительно к филиалу иностранного лица в его аккредитации можег быть отказано в определенных случаях, а именно: в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. При таких обстоятельствах, отмечает В.В.

Польников, отказ может быть признан обоснованным и все остальные

10/.

случаи отказа являкпся незаконными ’.

Продление срока деятельности представительств допускается с соблюдением процедуры обращения в аккредитующий орган. Так, законодательство предусматривает несколько условий, при наличии которых возможно продление срока аккредитации. В соответствии с п. 'I Положения о представительствах иностранных фирм №1074 выделено два таких основных

условии: во-первых, цель открытия представительства должна быть выполнена не полностью; во-вторых, аккредитующим органом будет признано целесообразным такое продление. Вместе с тем, законодатель не указывает конкретных критериев определения целесообразности этой процедуры, оставляя решение вопроса на усмотрение компетентного органа.

Таким образом, возникает ситуация, при которой орган государственной власти при проведении аккредитации руководствуется своей волей и усмотрением в заинтересованности (в случае выдаче разрешения на открытие представительства) или целесообразности (в случае продления срока аккредитации). В связи с этим, полагаю, при рассмотрении указанных вопросов аккредитующие органы должны руководствоваться в первую очередь правовыми основаниями, которые следует закрепить в законе. При этом соот ветствующие нормы должны быть нацелены на четкое определение возможностей уполномоченных органов ограничивать случаи допуска иностранных компаний, желающих открыть обособленные подразделения, на территорию России.

В связи с этим возникает неясная ситуация: каким образом аккредитующие ерганы усматривают целесообразность открытия представительств иностранных фирм, по каким основаниям они принимают решение о выдаче или отказе в выдаче разрешения. В связи с тем, что на данный пробел законодательства обращалось внимание многими учеными, правоприменительной практикой, а также непосредственно иностранными инвесторами, в настоящее время ведется законотворческая работа по законопроекту о внесении изменений в законодате.тьсгво об иностранных инвестициях.

Полагаю, в законодательстве должен быть предусмотрен исчерпывающий перечень оснований, по которым осуществляется аккредитация и се продление либо отказ в продлении срока. Указанные проблемы правового регулирования делают указанную форму вхождения в предпринимательскую сферу России непривлекательной для иностранных

хозяйствующих субъектов. В целях упорядочения решения этих вопросов правовое регулирование рассматриваемых процедур, считаю, следует отразить в Законе РФ об иностранных инвестициях.

Так, представляется целесообразным дополнить Закон РФ об иностранных инвестициях ст. 22.1. «Основания для отказа в аккредитации путем внесения сведения о филиале или представительстве иностранного юридического лица» ^|9' , хотя на сегодняшний день рассмотрение законопроекта по внесению таких изменений в этот Закон законодательным органом приостановлено^[121]. Однако, полагаю необходимым продолжить дальнейшее обновление анализируемого законодательства с внесением в него перечня оснований, по которым иностранной компании может быть отказано в открытии представительства и, таким образом, отказано в реализации предусмотренного ГК РФ права на участие в предпринимательской деятельности на территории России, в том числе через представительство.

Процедура легализации филиалов иностранных юридических лиц в сравнении с аккредитацией их представительств исходя из норм действующего законодательства представляется более урегулированной. Порядок создания филиалов иностранных юридических лиц регулируется нормами Закона РФ об иностранных инвестициях. Процесс создания таких филиалов с их регистрацией именуется в законодательстве «аккредитацией». Так, в соответствии со ст. 21 указанного Закона филиалы иностранных компаний подлежат аккредитации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, который до настоящего времени не определен, в связи с чем все еще действует Временное положение о горядке аккредитации филиалов иностранных юридических лиц, создаваемых па

территории Российский Федерации, утвержденное Министерством юстиции России 31 декабря 1999 г.¹".

Особенность правового регулирования, создания филиалов иностранных юридических лиц, как отмечает Н.В. Немчинов, состоит в том, что этот процесс регламентируется российским законодательством только на конечном его этапе - на этапе аккредитации^[122]. Все, что предшествует аккредитации филиала, подчиняется праву страны инкорпорации фирмы, создающей филиал. Однако сам процесс аккредитации филиала и его деятельность, как обоснованно отмечает автор, после аккредитации подчиняются российскому праву^[123].

В соответствии с ч. 4 сг. 22 Закона РФ об иностранных инвестициях филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации со дня его аккредитации и прекращает предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации со дня лишения его аккредитации.

Урегулированность процсду-ры аккредитации иносгранных филиалов в отличие от представительств иностранных компаний выражается в наличии уполномоченного пэ аккредитации федерального органа со специальной компетенцией. В соответствии с п. 2 Постановления Правительства РФ от 21 декабря 1999 г. №1419 «О федеральном органе исполнительной власти, ответственном за координацию деятельности федеральных органов исполнительной власти по привлечению в экономику РФ прямых иностранных инвестиций и аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц»^[124] аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц осуществляет Государственная регистрационная палата при Минюсте Российской Федерации.

Криме тою, ст. 9 Устава федеральної о государственною учреждении «Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации» в отношении филиалов предусматривает, что основными функциями ГРП являются: выполнение процедур по аккредитации филиалов иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации и ведение государственного реестра филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации^[125].

Таким образом, в отличие от представительств иностранных юридических лиц, аккредитацию которых осуществляют несколько органов государственной власти, функции по регистрации филиалов иностранных юридических лиц входят в компетенцию единственного органа - Государственную регистрационную палату' при Минюсте РФ.

Вместе с тем, сам перечень документов, необходимых для аккредитации филиалов иностранных юридических лиц, предусмотрен, как отмечалось ранее, и неопубликованном акте - Временном положении об аккредитации филиалах, а также на официальном сайте Государственной регистрационной палаты в разделе «Аккредитация филиалов».

В соответствии с п. 14 указанного акта и данных на официальном сайте ГРП для регистрации филиала головная иностранная организация подает в Государственную регистрационную палату предусмотренный перечень документов, включающий одиннадцать позиций. В соответствии с п. 18 этого Временною положения рассмотрение документов ГРП производится в течение одного месяца По окончании процедуры аккредитации филиалу выдается свидетельство об аккредитации и внесении в государственный реестр филиалов юридических лиц, аккредитованных на территории РФ.

Действующим законодательством предусмотрены основания прекращения деятельности на территории России филиала иностранного юридического лица. Согласно п. 24 Временного положения ими явгяются: истечение срока аккредитации, если иностранное юридическое лицо не обратилось с просьбой о продлении аккредитации; ликвидация иностранного юридического лица, имеющего филиал, аккредитованный на территории России; решение иностранного юридического лица, открывшего филиал; решение суда, а также в случае, если деятельность филиала иностранного юридического лица противоречит российскому законодательству^[126].

В контексте рассмотрения правового регулирования аккредитации обособленных подразделений иностранных юридических лиц следует особо отметить, что аккредитация представительств и филиалов иностранных юридических лиц для деятельности на территории России ограничавается определенным сроком. Так, аккредитация филиала иностранного юридического лица осуществляется, как правило, на срок от одного до трех лет, а в отдельных случаях согласно п. 15 Временного положения - на срок не более пяти лет. Что касается представительств иностранных юридических лиц, го согласно п.4 Положения о предстагительствах иностранных фирм Кн 1074 они открываются на период, необходимый для осуществления их целей, но, как правило, на срок не свыше трех лет с возможностью последующего продления срока деятельности представительства в случае заблаговременного обращения иностранной фирмы в аккредитующий орган, если цель открытия представительства нс зыполнена полностью и будет признано целесообразным такое продление.

Следовательно, максимальный срок аккредитации иностранных филиалов составляет пять лет, а представительств - три года. В то же время требований по ограничению срока деятельности российских представительств и филиалов действующим законодательством нс

предусмотрено. При этом наряду' с корпоративными субъектами предпринимательства, представительства и филиалы являются правовыми формами деятельности иностранной комкании на территории России. Следует учитывать, что в соответствии с условиями Закона о регистрации юридических лиц коммерческие организации с иностранными инвестициями вне зависимости от избранной организационно-правовой формы регистрируются на неопределенный срок и их деятельность не подлежит прекращению истечением какого-либо срока.

Однако, необходимо отмстить, что коммерческие организации с иностранными инвестициями как юридические лица в сравнении с представительствами и филиалами являются по своей природе более сложными правовыми образованиями. Они имеют обособленное имущество, которым отвечают по своим обязательствам, самостоятельно своими действиями приобретают права и исполняют обязанности, несут ответственность за совершаемые правонарушения, выступают от своего имени в хозяйственном обороте. Обособленные же подразделения иностранных юридических лиц статусом юридического лица нс наделены. В связи е чем они могут действовать только в рамках полномочий, которыми их наделяет головное иностранное лицо на основании доверенности.

В контексте отмеченного по вопросу об ограничении сроков открытия представительства или филиала иностранных компаний позиция законодателя представляется спорной. Этот довод подтверждается закреплением в российском законодательстве принципа национального режима и, в частности, ч. 4 її. 1 ст. 2 ГК РФ, предусматривающей, что правила, установленные гражданским законодательством, применяется к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным

законом.

В результате основой правового положения «иностранцев» в России, как отмечает Л.П. Ануфриева, является уравнивание их с национальными

лицами¹⁰⁵. Это означает, что иностранным представительствам и филиалам должны быть предоставлены равные с российскими обособленными подразделениями права. При этом нормами федеральных законов ограниченность срока деятельности российских филиалов и представительств не предусмотрена.

Представляется, что указанное ограничение срока деятельности обособленных подразделений иностранных фирм в России является одним из способов контроля и надзора со стороны государства за их дсятслыостыо. Фактически с помоцыо такой меры у государства в лице его органов исполнительной власти есть возможность регулировать масштабы иностранного присутствия и участия иностранных фирм в предпринимательской деятельности в России. Очевидно, исходя из принципов регулирования предпринимательских отношении в условиях рыночной экономики, что надзор за деятельностью обособленных подразделений должен осуществляться иными методами, в том числе путем налогового контроля. Представляется необходимым выбор адекватных методов государственного контроля за вхождением на российский рынок иностранных юридических лиц, которые ведут хозяйственную деятельность на территории России, в том числе через свси обособленные подразделения с вложением своего капитала в отечественную экономику.

В связи с этим, полагаю, что срок деятельности филиалов и представительств иностранных компаний на территории России должен определяться не предписанием закона, а решением головной (материнской) иностранной компанией. В соответствии с принципом национального режима в отношении иностранных юридических лиц иностранным компаниям целесообразно предоставить право создавать свои филиалы и представительства бэз ограничения срока их деятельности, аналогично тому, ^[127]

как это предусмотрено для филиалов и представительств российских юридических лиц.

За выдачу разрешения на открытие иностранной компании филиала или представительства взимается определенная плата. При аккредитации филиалов указанная плата складывается из двух составляющих-: государственной пошлины и платы, взимаемой за процедуру аккредитации. Гак, с 1 января 2005 г. за аккредитацию филиалов иностранных организаций, создаваемых на территории РФ, уплачивается государственная пошлина в порядке, установленном статьями гл. 25.3 Налогового Кодекса РФ^[128].

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 333.33 НК РФ размер государственной пошлины составляет 60 000 руб. за каждый филиал^[129]. Кроме того, при аккредитации филиала ГРП взимает определенную плату в зависимости от срока аккредитации. Например, при аккредитации филиала сроком на 1 год — пятнадцать тысяч рублей; при аккредитации сроком на 2 года — тридцать тысяч рублей; при аккредитации сроком на 3 года - сорок пять тысяч рублей; при аккредитации сроком на 5 лет - шестьдесят тысяч рублей. Что касается аккредитации представительств, то, хотя уплата государственной пошлины законодательством и не предусмотрена, сама процедура аккредитации осуществляется также на платной основе в зависимости от срока аккредитации.

Возникает вопрос о правовой природе указанной платы, поскольку если государственная пошлина уплачивается в федеральный бюджет, то платежи за аккредитацию вносятся напрямую аккредитующему органу. С учетом факта взыскания платы за аккредитацию представительств и филиалов иностранных компаний, взимаемой аккредитующим органом, ее квалификация в качестве сбора, на мой взгляд, нс соответствует определению сбора по налоговому законодательству. Если под указанными платежами имеется в виду сбор, т.е. обязательный взнос, взимаемый с

организаций и физических лиц, являющийся условием совершения государственным органом юридически значимых действий (ст. 8 1П< РФ), то он, как и государственная пошлина, подлежит уплате в (федеральный бюджет.

Исходя из этого, можно предположить, что аккредитация может быть

охарактеризована в качестве определенной услуги, которую предоставляет

одна сторона, уполномоченный орган государственной власти, другой

стороне, иностранному юридическому лицу, за совершение первой

определенных действий — аккредитации на платной основе. При этом данная

услуга, как отмечается в юридической литературе, носит дорогостоящий 204

характер .

Таким образом, аккредитацию представительств и филиалов в настоящее время можно охарактеризовать как платную услугу, осуществляемую компетентным государственным органом. Размер платы зависит oi избранного иностранной компанией срока открьния своею представительства или филиала на территории России. Следовательно, можно сделать вывод, что процедура аккредитации осуществляется фактически на договорной основе между иностранным юридическим лицом и государством. Пслагаю, такой подход противоречит правовой природе института аккредитации, основной целью которой является проверка компетентности и способности какого-либо субъекта осуществлять какую- либо деятельность. Считаю, чго размер и порядок платы, взимаемой за аккредитацию представительств обособленных подразделений иностранных юридических лиц, должны быть урегулированы нормами федерального закона.

В целом, делая выводы по вопросу аккредитации обособленных подразделений иностранных юридических лиц, следует подчеркнуть, что они создаются на территории России в разрешительном порядке. При этом в отношении представительств иностранных компаний действующим

Бумай ВБ. Алешин Д.А. Указ. соч. С .42.

законодательством не дано определения процесса их легализации, одни амы именуют этот процесс «выдачей разрешений*, другие - «аккредитацией».

Очевидно, что отсутствие единства в определении процесса легализации обособленных подразделений иностранных лиц является явным пробелом действующего законодательства. В связи с этим предлагаю дополнить нормы Закона РФ об иностранных инвестициях положениями, предусматривающими единый подход к аккредитации представительств и филиалов.

В действующее законодательство необходимо внести изменения с целью дальнейшей унификации аккредитующих органов с четким определением их компетенции, в том числе по перечню необходимых документов для аккредитации. При этом указанные полномочия должны быть не во Временном положении об аккредитации филиалов иностранных фирм или подзаконным нормативным актом советского периода (Положение о представительствах иносгранных фирм №1074), действующего и в настоящее время, а с-сновываться на нормах федерального закона.

В сравнении с процедурой аккредитации представительств иностранных компаний более урегулированной представляется процедура аккредитации представительств иностранных кредитных организаций и банков. Для открытия представительств иностранных кредитных организаций, как и для представительств иностранных компаний, действующим российским законодательством предусмотрен разрешительный порядок открытия иностранными кредитными организациями своих представительств на территории России.

«Нелогичность» существующего в России правового механизма заключается, полагаю, в том, что для обособленных подразделений иностранных компаний, не являющихся юридическими лнцемн, и следовательно и при отсутствии у них самостоятельных полномочий на ведение предпринимательской деятельности (особенно это касается представительств иностранных компаний), действующее законодательство

предусматривает разрешительную процедуру их создания — аккредитацию, а для коммерческих организаций, которые по своей правовой природе являются самостоятельными и более сложными субъектами права, - регистрационный порядок их создания с элементами уведомительное™. Считаю регистрационный порядок создания корпоративных образований значительно более простым - и по срокам регистрации, и по перечню документов, необходимых для регистрации, и по самой процедуре, как было охарактеризовано в предыдущей главе.

В связи с этим представляє гея целееообразны.м упростит ь процедуру открытия обособленных подразделений иностранных компаний с се регламентацией сообразно их правовой природе, предоставив им облегченный регистрационный порядок для деятельности в предпринимательской сфере на территории России, аналогичной корпоративным субъектам предпринимательства, в частности коммерческим организациям с иностранными инвестициями. Регистрация представительств и филиалов иностранных компаний должна быть основана на тех же принципах, чго и регистрация юридических лиц: единая процедура государственной регистрации независимо от объекта регистрации и его региона, единые регистрирующие органы. В связи с этим, считаю необходимым разработать Положение о филиалах и представительствах иностранных компаний на территории России, предусмотрев в нем порядок регистрации, основания для отказа в регистрации, ликвидации и прекращения их деятельности, а также определить единый уполномоченный орган по регистрации филиалов и представительств иностранных компаний на территории России.

Указанные меры по совершенствованию законодателі.ства будут способствовать созданию более благоприятных условий для участия иностранных фирм своей деятельностью в бизнесе па территории России через свои представительства и филиалы и, таким образом, содействовать притоку иностранною капитала в национальную экономику-.