2.1. Предмет договора комиссии

Из содержания п.1 ст. 990 ГК РФ следует, что предметом договора комиссии

является совершение комиссионером по поручению комитента гражданско-правовых

сделок. Данная деятельность комиссионера носит характер услуги, определение которой как объекта гражданских прав содержится в п.1 ст.

_# утверждать, что предметом договора комиссии являются определенные услуги. Несмотря

на то, что комиссионер, выполняя поручение комитента, часто осуществляет операции с

определенным имуществом, было бы ошибочным рассматривать последнее в качестве

1

предмета договора комиссии, поскольку предметом договора об оказании услуг является не имущество, а «взаимные действия контрагентов в двухстороннем договоре или

обязанности контрагента в одностороннем договоре, направленные на достижение хозяйственной или иной цели, предусмотренной сторонами»¹. Имущество, с которым совершает сделки комиссионер, может выступать только в качестве предмета этих сделок.

Услуга является весьма специфичным объектом гражданских прав. Длительное время отсутствовало легальное определение этой правовой категории, а в юридической литературе наблюдалась неопределенность в отношении того, какую деятельность

*. ¹ Федоров И.В. О договоре комиссионной продажи сельскохозяйственных продуктов / В кн. Ученые записки

ВЮЗИ. 1957. Вып.З.С. 81.

относить к услугам’. К. Маркс в книге «Теория прибавочной стоимости» выделил так

* называемый производительный труд, создающий материализованный прибавочный продукт (труд рабочего на заводе), и непроизводительный - не создающий этого прибавочного продукта и интересующий покупателя как потребительная стоимость - как услуга. При этом он различал услуги двух видов: одни из них воплощаются в товарах (это - работа), а другие не оставляют осязаемых результатов, существующих отдельно от исполнителей этих услуг (услуга в узком смысле).

* участниками гражданского оборота регулируются нормами о подряде, а во втором - о комиссии, поручении, перевозке, экспедиции, хранении и т.п.²

Таково понятие услуги в экономическом смысле. Юридическое же определение несколько уже. Оно охватывает только второй приведенный случай. Иными словами услуга как объект договорного обязательства или предмет договора - это деятельность

лица, которая не создает вещественного результата, существующего отдельно от

* исполнителя услуги. Полезный эффект услуги в юридическом смысле «неотделим от акта, в котором он производится, и потребляется в процессе предоставления услуги»³. Гражданский кодекс РФ содержит целую главу, посвященную общим положениям о договорах возмездного оказания услуг (гл. 39). Ее нормы предусматривают более широкое определение услуги, приближая юридическое ее содержание к экономическому, что привело к определенным неясностям. Так, традиционно считалось и, кроме того, законодательно установлено (п.1 ст. 702, 769, 770 ГК РФ), что предметом договоров подряда и выполнения НИОКР считается работа и ее вещественный результат. Более того,

ст. 128 ГК РФ называет работу, наряду с услугой, в качестве одного из самостоятельных объектов гражданских прав. Однако положение п.2 ст. 779 ГК, несмотря на это,

¹ Так, некоторые отечественные исследователи не проводили разграничения между такими объектами гражданских прав как услуга и работа, считая, что услуги являются предметом, в том числе и договоров подрядного типа t См.: Калмыков Ю.Х. К понятию обязательства по оказанию услуг в гражданском праве II Советское государство и право. 1966. №5. С. 116-119.

² Шешенин Е.Д. Предмет обязательства по оказанию услуг / В кн. Сборник ученых трудов Свердловского

* юридического института. 1964. Вып. 3. С, 161-167.

³ Шешенин Е.Д. Указ. соч. С. 177, 182-183, 188.

’' определяет, что в рамках подряда и выполнения НИОКР оказываются услуги.

* случае проявляется непоследовательное отношение современного законодателя к таким

объектам гражданских прав как работа и услуга, которое вряд ли стоит приветствовать.

В большей степени соответствует правовым и экономическим закономерностям и

не порождает неопределенности ранее изложенная точка зрения, предлагающая считать

услугой деятельность лица, не создающую вещественного результата, существующего отдельно от исполнителя услуги. Эта позиция поддерживается большинством

* исследователей¹, и, основываясь именно на ней, следует говорить о предмете договора комиссии. Однако в связи с тем, что деятельность комиссионера все же имеет определенный результат - совершенную сделку, может возникнуть сомнение по поводу приведенной точки зрения. Чтобы окончательно его развеять, необходимо подчеркнуть,

что сделка как результат деятельности комиссионера не является чем-то материальным,

овеществленным. Согласно легальному определению (ст. 153 ГК РФ) она представляет

* собой действия, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, что нельзя рассматривать как возникновение или изменение вещей материального мира. Поскольку результатом работы является именно овеществленный, осязаемый объект внешнего мира —новый или измененный, совершение сделки следует относить к услугам, а не к работам.

1. Приведенное определение услуги является общим, применимым к любому договору об оказании услуг. Между тем услуги весьма разнообразны, заключаются в осуществлении различных действий. Для целей настоящей работы воспользуемся классификацией услуг в зависимости от последствий, порождаемых действиями, входящими н их содержание, согласно которой выделяются а) услуги, направленные на достижение определенного юридического (правового) результата (услуги, оказываемые по

р ¹ Шешенин Е.Д. Указ. соч. С. 182-183; Гражданское право. Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева и

Ю.К. Толстого. С. 538; Иоффе О.С.

договорам поручения, доверительного управления имуществом, агентскому договору), -

• юридические услуги или услуги юридического характера^[58]; б) услуги фактического характера, когда полезный эффект деятельности потребляется в процессе предоставления услуг, достижение правового результата сторонами не преследуется (услуги, оказываемые по договорам перевозки, связи, хранения, охраны, организации концертов, публичных выступлений и т.п.); в.) услуги комплексного характера, сочетающие в себе признаки первых двух видов услуг (услуги, оказываемые по договору экспедиции)².

• Поскольку совершение сделок представляет собой действие, порождающее

правовые последствия в виде установления, изменения или прекращения гражданских

прав и обязанностей, следовательно, услуги, оказываемые по договору комиссии, следует отнести к первой группе. Однако при этом необходимо отметить не только условность выделения юридических и фактических услуг, но и поставить вопрос о допустимости вышеуказанной классификации, поскольку четкая грань между выделенными видами услуг отсутствует. Фактические действия, составляющие содержание услуг фактического

характера, могут порождать правовые последствия для участников гражданского договора

в виде изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей. Так, исполнитель, оказав в соответствии с договором, например, образовательные или медицинские услуги, прекращает свое обязательство по соответствующему договору, что влечет возникновение у заказчика обязанности по оплате оказанной услуги. При этом данные последствия

* охватываются волей исполнителя в момент оказания соответствующей услуги. Граница между фактическими и юридическими услугами в приведенном примере стирается — оказывая услуги фактического характера, исполнитель достигает также определенного правового результата, что свойственно услугам юридического характера. Поэтому в силу отсутствия какой-либо значимой практической и теоретической ценности вышеуказанной классификации, выделение юридических и фактических услуг вряд ли можно считать

* целесообразным.

является совершение комиссионером гражданско-правовых сделок.

Комиссионер, выполняя поручение комитента, помимо совершения сделок может осуществлять и иные действия, которые либо порождают, либо не порождают правовые

* последствия, но связаны с совершаемыми сделками. Например, он может выполнять

действия по поиску потенциального контрагента, вести переговоры, совершать деловые поездки и т.п, Однако данные действия не включаются в предмет договора комиссии, поскольку в противном случае такой договор следовало бы квалифицировать как агентский, предметом которого согласно ст. 1005 ГК РФ являются как юридические, так и иные действия агента. Предмет же договора комиссии ограничен совершением сделок -

* особого вида юридических действий. Все иные действия, осуществляемые комиссионером, носят вспомогательный, подчиненный характер. За их невыполнение или

ненадлежащее выполнение комиссионер не несет ответственности перед комитентом.

2. Далее необходимо уточнить саму формулировку предмета договора комиссии, а

именно выяснить, что же все-таки является предметом договора комиссии - совершение

комиссионером сделок в интересах комитента или же сами эти сделки. .

Надо отметить, что в литературе указываются оба варианта^[59]. При этом каких-либо

явных предпочтений ни одному из них не отдается. Однако более точным необходимо признать первый из них по следующим основаниям. Во-первых, согласно п.1 ст. 990 ГК РФ именно совершение комиссионером сделок, т.е. осуществление деятельности,

результатом которой является сделка, выступает предметом договора комиссии. Во­* вторых, под сделкой в соответствии со ст. 153 ГК РФ признаются действия граждан и

юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение

гражданских прав и обязанностей.

* Целью заключения договора комиссии является не только получение полезной выгоды от деятельности комиссионера, но и получение выгоды от ее результата — сделки. Термин «совершение», содержащийся в п.1 ст. 990 ГК РФ, подчеркивает законченность действий

комиссионера, т.е. достижение результата в виде сделки, а также одновременно делает

дополнительный акцент на том, что предметом договора комиссии является определенный

процесс, деятельность, указывая тем самым на видовую принадлежность данного

* договора к числу договоров на оказание услуг,

3. Гражданский кодекс, неоднократно употребляя понятие «совершение сделки», ни в общих положениях о сделках (гл. 9 ГК РФ), ни в нормах о договоре комиссии (гл. 51 ГК РФ) не раскрывает его содержания. В случае, когда предметом договора комиссии выступает совершение комиссионером односторонней сделки, установление содержания указанной категории особых трудностей не представляет. Исходя из определения односторонней сделки (ст. 153, п.2 ст. 154 ГК РФ), под ее совершением следует понимать одностороннее выражение воли субъекта гражданского права путем осуществления им

действий, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. После того, как воля комиссионера будет выражена - осуществлено действие, порученное комитентом и составляющее содержание односторонней сделки,

например, получен товар по складскому свидетельству, предъявлен к оплате вексель, осуществлен или получен платеж, перевод денежных средств^[60], сделка считается совершенной и комиссионер признается исполнившим договор комиссии. Также нет особой сложности при установлении содержания понятия «совершение сделки» в отношении одностороннеобязывающих реальных договоров, которые заключаются и исполняются одновременно. D качестве примера можно привести договор займа. В

данном случае комиссионер за счет комитента передает заемщику денежные средства или

вещи, определенные родовыми признаками, после чего договор (сделка) займа считается

совершенным, а комиссионер - исполнившим поручение комитента.

Гораздо труднее определить содержание понятия «совершение сделки», когда

предметом договора комиссии является совершение консенсуального

двустороннеобязывающего договора. Сложность заключается в том, что относительно договоров данного вида можно четко разграничить этап (момент) их заключения и этап исполнения. Действия по заключению договора, а также действия по его исполнению

представляют собой взаимосвязанные сделки. В связи с этим, с учетом определения предмета договора комиссии, содержащегося в п.1 ст. 990 ГК РФ, необходимо выяснить, включаются ли в содержание понятия «совершение сделки» («совершение договора») только действия по заключению договора, или же, как действия по заключению, так и

исполнению договора, или только по исполнению. Данный вопрос остро встает в тех

случаях, когда предмет договора комиссии определен сторонами в тексте договора

нечетко, либо когда договор комиссии заключен в устной форме. Соответственно можно

предположить три возможных варианта:

1. комиссионер по договору комиссии обязан от своего имени, но за счет комитента как заключить гражданско-правовой договор, так и исполнить его. Данная позиция

преобладает в литературе¹, а Гражданский кодекс РСФСР 1922 года прямо предусматривал именно эту модель предмета договора комиссии (п. «б» ст. 275-е).

2. комиссионер обязан от своего имени, но за счет комитента только заключить указанный комитентом гражданско-правовой договор, т.е. согласовать с третьим лицом все существенные условия этого договора^{[61] [62]. Исполнение же данного договора будет осуществлять либо сам комитент, либо по его дополнительному поручению кто-то еще. Такой позиции придерживается судебная практика[63].}

3. комиссионер обязан от своего имени, но за счет комитента только исполнить уже заключенный договор^[64]. Цель комиссионера в данном случае — реализовать от своего имени права и обязанности комитента.

Из анализа положений главы 51 ГК РФ, можно сделать однозначный вывод о том,

что предмет договора комиссии может включать действия комиссионера по заключению договора, а также по его исполнению (абз.2 п. 1 ст. 990, п.п.1, 2 ст. 993, ст.ст. 996-998 ГК РФ). Так, например, из названия ст. 993 ГК РФ - ответственность за неисполнение сделки, заключенной для комитента, а также из содержания пункта I ст. 993 ГК РФ, где

упоминается о том, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение

третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, следует вывод о том, что

комиссионеру может быть поручено заключение договоров. А положения ст.ст. 996-998 ГК РФ, определяющие правовой режим имущества и денежных средств, поступивших к

комиссионеру от или для комитента, позволяют утверждать, что комиссионеру может

быть поручено и исполнение заключенного с третьим лицом договора.

Случай, когда комиссионер только заключает договор с третьим лицом, так же, как

и случай, когда он как заключает, так и исполняет заключенный договор, прямо предусмотрены абзацем 2 пункта 1 статьи 990 ГК РФ, где указано, что по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Данная норма

допускает два варианта исполнения заключенного комиссионером договора — исполнение

самим комиссионером (подобная конструкция наиболее распространена на практике) либо исполнение комитентом. Оба варианта полностью соответствуют правовой природе договора комиссии и гражданскому законодательству РФ. Как в первом, так и во втором случае все права и обязанности по договору, заключенному комиссионером с третьим лицом, возникают у комиссионера, а не у комитента. Реализации данных прав и обязанностей (исполнение договора) комитентом возможна в силу положений ст. 313 (исполнение обязательства третьим лицом) и ст.ст. 382-390 ГК РФ (перемена лиц в обязательстве). Передача всего исполненного комитенту в соответствии с абз. 2 статьи 1000 ГК РФ во втором случае будет представлять собой передачу комиссионером комитенту документов и информации, относящихся к заключенному договору и необходимых для его исполнения, либо помимо этого еще и уступку комитенту права требования к третьему лицу. При этом комитент относительно контрагента комиссионера по заключенному им договору может выступать либо в роли третьего лица, на которое в силу ст. 313 ГК РФ может быть возложено исполнение данного договора или которому в соответствии со ст. 430 ГК РФ должно быть произведено исполнение, либо в качестве нового кредитора после уступки ему права требования к третьему лицу комиссионером. В первом случае комитенту будут передаваться денежные средства или иное имущество,

• полученное от третьего лица¹.

Вариант, когда комиссионер только исполняет уже заключенный договор, также соответствует природе договора комиссии, что подтверждается судебной практикой². Данная конструкция охватывает два способа исполнения - исполнение комиссионером заключенного договора как исполнение третьим лицом (ст. 313 ГК РФ), а также

исполнение контрагентом комитента заключенного договора третьему лицу -

* комиссионеру (ст. 430 ГК РФ). Согласно положениям ст. 313 ГК РФ обязательство может быть исполнено вместо должника третьим лицом, и кредитор обязан принять данное исполнение. Следовательно, комитент вправе поручить комиссионеру исполнить вместо себя договор³, и контрагент комитента обязан принять от комиссионера исполнение. Действия комиссионера по исполнению обязанности комитента по договору с третьим лицом, например, по передаче товара или уплате денежных средств, которые были вручены комиссионеру комитентом, представляют собой либо договор (при передаче товара), либо одностороннюю сделку (при осуществлении платежа в безналичной форме), направленные на погашение обязанности комитента перед третьим лицом. Комиссионер при этом будет выступать от своего имени. Второй способ исполнения комиссионером

договора, заключенного комитентом, возможен в случае, если этим договором прямо

предусмотрено, что его исполнение должно быть произведено не комитенту, а третьему

* лицу, в качестве которого выступит комиссионер. Комиссионер при этом в силу ст. 430 ГК РФ с момента заключения комитентом договора с третьим лицом приобретает самостоятельное право требовать от контрагента комитента предоставления исполнения.

В договоре же комиссии может быть предусмотрено, что комиссионер от своего имени,

¹ Подробнее см.: Скороходов С.В. Совершение сделок комиссионером как предмет договора комиссии / В кн. Современные проблемы гражданского права и процесса: Сб. статей / Под ред, Б.Л. Хаскельберга, Д.О. Тузова. Томск: Пеленг, 2002. С. 101.

² См.: Постановление Федерального Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 12.10.1999 г. № Ф04/2145-455/А70-99 // КонсультантАрбитраж - Западно-Сибирский округ: Справочно-правовая система.

• ³ Украинский Р.В. Комитент, комиссионер и третье лицо II Финансовые и бухгалтерские консультации. 2003. №2. С.8.

во-первых, обязан получить исполнение (например, имущество) от контрагента

• комитента, и, во-вторых, передать это имущество комитенту либо распорядиться им в интересах последнего. Комиссионер, обратившись к контрагенту комитента с требованием получить исполнение, совершает тем самым одностороннюю сделку,

порождающую у комиссионера определенные права и обязанности, предусмотренные ст. 430 ГК РФ (право требовать от третьего лица исполнения, обязанность принять исполнение третьего лица). Указанное подтверждается, в том числе, и судебной

♦ практикой¹. Таким образом, как при первом, так и при втором способах комиссионер от своего имени, но за счет комитента совершает сделку, что соответствует положениям п.1 ст. 990 ГК РФ. Передачей всего исполненного в соответствии с абз. 1 ст. 1000 ГК РФ в этом случае будет являться передача комитенту имущества, либо денежных средств, либо

имущественных прав.

Основываясь на вышеизложенном, можно сделать вывод о том, что совершение

* сделки (договора) комиссионером по договору комиссии может включать в себя либо только заключение комиссионером договора с третьим лицом, либо только исполнение комиссионером договора, заключенного комитентом с третьим лицом, либо одновременно как заключение, так и исполнение заключенного комиссионером договора^{[65] [66]. Если в договоре комиссии не содержится прямого указания относительно того, должен ли}

комиссионер только заключить, либо только исполнить, либо как заключить, так и

исполнить договор, следует предполагать, с учетом, конечно, содержания данного

договора комиссии, что в этом случае комиссионер обязан как заключить, так и исполнить порученный комитентом договор^[67]. Данное утверждение следует из положений абз. 2 п.1

ст. 990, ст.ст. 996-998 ГК РФ, предусматривающих исполнение сделки комитентом в

* качестве исключения из общего правила. Кроме того, подобная презумпция в большей степени, чем какая-либо иная, защищает права и интересы добросовестного комитента.

Если это прямо предусмотрено договором комиссии, исполнение комиссионером совершенной сделки может включать действия, направленные на принудительное

взыскание с третьих лиц задолженности, возникшей из заключенных с ними во

исполнение комиссионного поручения сделок, а именно предъявление претензий,

* составление различных актов, участие в переговорах, подачу исковых заявлений в судебные органы, участие в судебных заседаниях, исполнительном производстве и т.п. Данные действия по общему правилу не входят в предмет договора комиссии. Несмотря на то, что комиссионер действует вовне от своего имени и самостоятельно приобретает все права и обязанности по совершаемым им по поручению комитента сделкам (абз. 2 п.1 ст. 990 ГК РФ), в случае неисполнения третьим лицом совершенной сделки обязанности

₉ комиссионера исчерпываются в соответствии с п. 2 ст. 993 ГК РФ сбором доказательств и

передачей комитенту права по данной сделке. Предъявление претензий и исковых заявлений к контрагентам по совершенным сделкам является дополнительной услугой. По вышеизложенным основаниям следует признать не соответствующей законодательству позицию судебной практики, которая признает за комиссионером обязанность во всех случаях предъявлять претензии и иски к контрагентам?