§1. Понятие, правовые источники и виды корпоративных правовых форм участия иностранных компаний в экономике России.
С развитием рыночных отношений Российская Федерация становится все более привлекательной для иностранных хозяйствующих субъектов. Существенно активизируется приток иностранного капитала и участие иностранных компаний в предпринимательской сфере в национальной экономике.
Использование иностранных финансовых ресурсов, передовых технологий, управленческого опыта ведущих компаний стран с развитой рыночной экономикой и современных условиях является эффективным и необходимым ресурсом для развития отдельных видов и форм предпринимательства в России.Для полноты характеристики корпоративных форм участия иностранных компаний на территории России представляется необходимым рассмотреть этапы становления законодательных норм, предопределяющих их правовой статус на современном этапе. С учетом этого, считаю, следует согласиться с Г.Ф. Ручкиной, которая обоснованно отмечает, что обращение к истории развития предпринимательства является не только интересным аспектом познания прошлого человеческой цивилизации, но и необходимым компонентом в процессе совершенствования новых (Ьорм хозяйствования, непрерывно происходящих в современных обществах [1] . В обозримом отечественном законодательстве возможность создания предприятий с участием иностранного капитала была закреплена нормами группы нормативных правовых актов второй половины 80-х годов прошлого столетия.
В числе таких законодательных актов следует выделить принятый 1.3 января 1987 г. Указ Президиума Верховного Совета СССР «О вопросах, связанных с созданием на территории СССР и деятельностью совместных предприятий, международных объединений и организаций с участием советских и иностранных организаций, форм и органов управлення»[2] [3], в котором впервые были определены общие условия вовлечения иностранного капитала в СССР, Постановление Совета Министров СССР №48 «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий, международных объединений и организаций СССР и других стран - членов СЭВ» [4] (далее - Постановление СМ СССР №48), регламентирующее в основном иностранное инвестирование стран - членов СЭВ на территории СССР и 1 Установление Совета Министров СССР №49 «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран»[5] (далее — Постановление СМ СССР №49), допускающее прямое иностранное инвестирование и сотрудничество с капиталистическими и развивающимися странами. Указанными законодательными актами предусматривалось, что предприятия с иностранным капиталом могут создаваться на территории СССР в форме совместных предприятий на основе договоров, заключаемых участниками таких предприятий между собой. Совместные предприятия, как отмечено многими учеными признавались первой и единственно возможной формой сотрудничества с иностранными компаниями на территории СССР 5. Из указанных актов советского .законодательства особо следует отметить Постановление СМ СССР №49, впервые закрепляющее правовое полилчемие cvbiyiCCIпых нрсдпрнміий. С.тсдуеі подчеркну JЬ, 410 » юі период времени еще действовал ГК РСФСР 1964 г., в котором не содержалось никаких норм о терговых товариществах с участием иностранных лиц. Рассматриваемое постановление содержало правовые нормы о создании и деятельности совместного предприятия, порядке регистрации, ликвидации, налогообложении к многие другие положения, являющиеся новеллой законодательства советского периода об иностранных инвестициях. Как отмечает Е.Е. КаЗалкина, данный нормативный акт был іризнан регулировать весь комплекс отношений, возникающий в сьязи с иностранным инвестированием в форме совместных предприятий, и закрепил основополагающие правовые принципы, в частности: строго разрешительный порядок создания совместных предприятий и принцип применения к созданным совместным предприятиям национального законодательства [6]. Участниками совместного предприятия в указанный период могли быть одно или несколько советских предприятий (объединений и других организаций), являющихся юридическими лицами, а также одна или несколько иностранных фирм (компаний, корпораций и других организаций) в статусе юридического лица. В указанный период времени физические лица не могли быть участниками таких предприят,ш. В связи с этим представляет интерес Постановление ФАС Московского округа от 10.03.1998г. №КГ- Л40/398-98 но вопросу о правоотношениях Московского института стали и сплавов, Объединения адмипистратизно-тсхиических инспекций Мосгорисполкома и «Belgian Investment Group», заключивших договор о создании и деятельности совстско-английсчого совместного предприятия «Биг Стил» (далее - СП «Биг Стил»). регистрационная палата внесла данное совместное предприятие в Московский регистрационный реестр предприятий. СП «Бит Стил» обратилось в арбитражный суд с иском к Министерству финансов Российской Федерации о признании недействительной регистрации юридического лица как не соответствующей Постановлению СМ СССР №49. В анализируемом случае в подтверждение юридического статуса «Belgian Investment Group» был представлен сертификат регистрации ограниченного партнерства, из которого следует, что «Belgian Investment Group» зарегистрировано 14.05.1987 г. на Каймановых Островах как ограниченное партнерство. При этом в учредительном договоре указано, что «Belgian Investment Group» является юридическим лицом. Однако в соответствии с Законом Каймановых Островов «Об ограниченных партнерствах», ограниченное партнерство нс является юридическим лицом. Следовательно, в нарушение 1 Іосгапсплепия СМ СССР .№49 СП «Бит Стил» было создано с участием иностранного учредителя, который не имел статуса юридического лица по законодательству страны происхождения. В результате Ф?\С Московского округа отменил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции, а также признал недействительной регистрацию совместного предприятия «Бит Стил». При этом суд обязал учредителей СП «Бит Стил» произвести ликвидацию СП «БигСтил» в трехмесячный срок[7]. Дальнейшее развитие правового регулирования вовлечения иностранного капитала в отечественную экономику было связано с принятием Указа Президента СССР от 26 октября 1990 г. «Об иностранных инвестициях в СССР» [8] . Впервые данный акт определял допуск иностранного частного капитала нс только в виде долевого участия в совместных предприятиях, организуемых с советскими юридическими лицами и гражданами, но и создание предприятий, па 100% принадлежащих иностранным инвесторам, а также предусматривал иностранные инвестиции в виде вложений в форме приобретения акций и других ценных бумаг советских предприятий иностранными инвесторами, нрав пользования землей и других имущественных прав. Новеллой законодательства того периода, имевшей значение для дальнейшего развития правоотношении с участием иностранных компаний в России, стало право иностранных инвесторов свободного реинвестирования прибыли, иолученнсй в советской валюте, а также возможность ее перевода за границу. В целях активизации инвестиционной деятельности с участием иностранных лиц в отдельных регионах СССР предусматривалось создание зон совместного предпринимательства[9]. Последним правовым актом советского периода, регламентирующим деятельность иностранных компаний, стали Основы законодательства об иішсстнционпой деятельности d СССР, принятые 10 декабря 1990 г. Верховным Советом СССР [10]. Однако после распада в 1991 г. Советского Союза эти Основы законодательства не нашли своего действенного применения в связи с формированием в России новой правовой системы. Акцепт на указанных источниках советского периода в данном исследовании обусловлен тем, что рассмотренные нормативные акты впервые заложили правовую основу правового механизма участия иностранных компаний в национальной экономике через создание совместных предприятий. В последующем это в значительной степени предопределило вектор развития российского закоиэдательетва, закрепившего правовое регулирование отношений с участием иностранного капитала на территории России на современном этапе. Следует подчеркнуть, что совместное предприятие по советскому ЗЯКПМПДЯТЙИЬГ'ГВу не яняи’іпеї. оріяпизяционно-пряновой формой юридического лица. Такой способ обьедииения иностранного и отечественного кипятила был первой формой вовлечения иностранного капитала в сферу хозяйствования на уровне предприятий па территории СССР до 1991 г. Однако в национальной экономике советского периода институт создания совместных предприятий не получил широкого распространения и применялся на практике весьма редко. Более того, законодательное регулирование указанной формы хозяйствования в сравнении с другими было относительно непроработапным. Совместное предприятие в тот период времени, по мнению В.В. Лаптева, являлось особым структурным типом предприятия”. Наряду с этим Н.Н. Вознесенская отмечает, что совместное предприятие не являлось правовой формой и рассматривалось как организационная форма, свидетельствующая о наличии в имуществе таких предприятий иностранного капитала. Оно было наделено статусом юридического лица, права и обязанности которого определялись уставными докумепгимн учредительным договором и уставом’2. В начале 90-х годов прошлого столетия с принятием Закона РСФСР -Vs 1545-І от 4 июля 1991 г. «Об иностранных инвестициях в РСФСР» ь вместо термина «совместное предприятие», характерного для советского законодательства об иностранных инвестициях на первоначальном этапе его развития, был введен новый для хозяйственного законодательства того периода термин «предприятие с иностранными инвестициями». Данный закон стал основой законодательства об участии иностранных компаний в предпринимательстве на территории России вплоть до 1999 г. Одновременно с Законом РСФСР об иностранных инвестициях, следует также отмстить принятый Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. №1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» [11] [12] . действующий до настоящего времени с последними изменениями, внесенными Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 308-Ф315. Однако указанный нормативный акт в большей степени был направлен на рзіулирование экономических и социальных условий инвестиционной деятельности как таковой и не затрагивает вопросы, связанные с организационно-правовыми формами деятельности иностранных компаний. Распад СССР и трансформация постсоветской России в государство с рыночной экономикой привели к радикальному обновлению прежнего социалистического российского права16. С момента принятия Закона РСФСР об иностранных инвестициях начался современный этап развития законодательства о вложении иностранного капитала в экономику России. В статье 1 анализируемого Закона понятие иностранных юридических лиц дается через определение круга лиц, признаваемых иностранными инвесторами. Ими, в частности, являются любые компании, фирмы, предприятия, организации, созданные и правомочные осуществлять инвестиции в соответствии с законодательством страны своего местонахождения. Однако закон нс устанавливал критерии правосубъектности организаций - иностранных инвесторов, не разъяснял, какие конкретно организации подразумеваются под компаниями, фирмами, ” См. Федеральный закон от 30.12.2Q0S г. ХгЗО8-ФЗ «О внесении изменений н Федерал мі и П закон «О размещении заказов на постдоки товаров, выполнение рабк-т, оказание услуг для государственных и муницииЛЛЬНмХ иуаедл и отельные зиконоіипельиьіе акты РогсиПскоп Федерации»» ZZ СЗ РФ. 05,01.2009. Nsl.Cr. 16. 16 Краацоб А.К. Современная российская экономика переходного периода si экономическое npuno ZZ Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Сборник научных статей Z Под общ. ред. ДФ. Понондопуэо. Д. Д. Нефедова. М » 2007. С.74. ассоциациями и включаются ли в их число организации без статуса юридического лица. Новеллой Закона РСФСР об иностранных инвестициях стало закрепление на законодательном уровне возможности создавать предприятия со 100% иностранным капиталом. Этот аспекг имеет существенное значение, поскольку рассмотренное законодательство более раннего периода ограничивало иностранное участие в уставном фонде создаваемого предприятия на 49% от общего размера уставного фонда. При этом в соответствии со ст. 12 данного Закона в зависимости от степени участия иностранного инвестора в уставном капитале хозяйственного общества и товарищества предприятия с иностранными инвестициями создавались в виде: - предприятий с долевым участием иностранных инвестиций (совместные предприятия), а также в виде дочерних предприятий и филиалов; - предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также их дочерних предприятий и филиалов; - филиалов иностранных юридических лиц. Предприятие с иностранными инвестициями в начале 90-х годов XX в. учреждалось в порядке, предусмотренном законодательством о предприятиях и предпринимательской деятельности, о хозяйственных обществах и товариществах. Однако впервые на уровне закона организационно-правовые формы предприятий как таковые были закреплены в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. №445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 17 , который заложил основные правовые принципы осуществления предпринимательской деятельности в России и оказал большое влияние па дальнейшее развитие законодательства о предпринимательстве. ” Ведомости СНД к ВС РСФСР. 27.12.1990. ХїЗО. Ст. 41S. (далее - Закон РСФСР о предприятиях) Указанный закон РСФСР определял не только правовые основы создания предприятии, но и регламентировал права и обязанности субъектов предпринимательства, действующих на территории РСФСР. Предприятие с иностранными инвестициями могло осуществлять любые виды деятельности, отвечающие целям, предусмотренным в уставе предприятия. В соответствии с этим актом организационно-правовыми формами предприятий, втом числе с участием иностранного капитала, были признаны: индивидуальное (семейное) частное предприятие (ст. 8), полное товарищество (ст. 9), смешанное товарищество (сг. 10), товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное общество закрытого типа) (ст. 11), акционерное общество открытою типа (ст. 12). При этом, следует отметить, что совместные предприятия, как обоснованно отмечает В.В. Лаптев, исходя из положений названного Закона не выделялись и отдельную организационно правовую форму 18 . Организационно-правовые формы предприятии, установленные Законом РСФСР о предприятиях, действовали до введения в действие с 1 января 1995г. ч. I ГК РФ. Кроме тою, новеллой законодательства на данном этапе стала норма, что предприятие с иностранными инвестициями могло быть создано не только путем его учреждения, но и в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акций) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций или приобретения такого предприятия полностью. Данное положение в последующем было воспринято Законом РФ об иностранных инвестиций. Процедура регистрации предприятий с иностранными инвестициями в этот период регламентировалась, помимо Закона РСФСР об иностранных инвестициях, специальным подзаконным нормативным правовым актом - Постановлением Правительства РСФСР от 28 ноября 1991 г. №26 «О регистрации предприятий е иностранными инвестициями»19. Указанным "Лаптсн B.R. Субъекты предпринимательского права. М.,2001. С. 137. ”СП РФ. 1992. №1-2. Ст. 6. постанов.існисм Правительства РСФСР был установлен единый порядок ведения Государственного реестра предприятий, создаваемых в соответствии с Законом РСФСР о предприятиях. Однако особенности правового статуса таких предприятий в целом не были урегулированы, в связи с чем на них распространялись общие нормы правового регулирования создания и деятельности предприятий с иностранных капиталом. Вместе с тем новизной в сравнении с соответствующим советским законодательством в результате принятия Закона РСФСР об иностранных инвестициях явилось го, чго предприятия с иностранными инвестициями могли создаваться на основе общих правовых норм и в тех же организационно-правовых формах, что и иные предприятия, не имеющие иностранного участ ия в своем капитале. Таким образом, на данном этапе произошло законодательное уравнение статуса предприятий с иностранным капиталом с национальными хозяйствующими субъектами. Указанное положение в последующем было воспринято нормами ныне действующего законодательства. Однако б целом предприятия с иностранными инвестициями, как отмечает В.В. Лаптев, сохранились как «особый вил предприятии», со специальным правовым регулированием[13]. Новейший этап развития законодательства, определяющий механизм правового регулирования участия иностранных компаний в предпринимательской деятельности на территории России, начался после вступления в силу ГК РФ и принятия обновленного Федерального закона от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ «Об иносгранных инвестициях в Российской Федерации»[14]. В когтексте проводимого исследования следует отметить, что одним из основных положений нового Закона РФ об иностранных инвестициях стала замена понятия «предприятие с иностранными инвестициями», зафиксированная в отечественном законодательстве в период е 1991 г. по 1999 г., и пледепие для российского законодательства другого понятия, а именно «коммерческая организация с иностранными инвестициями». Однако действующий Закон РФ об иностранных инвестициях не содержит развернутого определения понятия «коммерческая организация с иностранными инвестициями». Специфика рсссийского законодательства заключается в том, что участие иностранных компаний в предпринимательской деятельности на территории России осуществляется исходя из принципа национального режима. Правовое значение указанного принципа, как и любого принципа права в целом, заключается в том, что он определяет исходные начала и «основы правового регулирования общественных отношений в той ши иной сфере» В соответствии с Законом РФ об иностранных инвестициях правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использован ня полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. В максимальной же мере адекватно юридическому содержанию национального режима этот принцип, как отмечают многие ученые[15] [16] [17] [18] [19] [20] [21], выражен в ч. 4 и. 1 ст. 2 ГК РФ2'1: правила, установленные гражданским законодательством, применяюгся к отношениям с участием иностранных юридических лиц, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Следователь! it, если в специальных законах, действующих на территории России, не содержится иных правил в отношении правоспособности иностранных юридических лиц, то к правоотношениям с их участием применяются общие нормы, определяющие правоспособность юридических лии, являющихся резидентами, как компании, зарегистрированные по российскому законодательству. В этом заключается стратегическая задача в сфере привлечения иностранных компаний в экономику России, которая, как подчеркивают некоторые авторы, должна выражаться в предоставлении иностранным инвесторам национального режима, обеспечивающего благоприятные условия для их притока’5. Правовыми источниками в сфере регулирования участия иностранных компаний в предпринимательской сфере России помимо ГК РФ и Закона РФ об иностранных инвестициях является целый комплекс законодательных актов, а именно: Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. №39*ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»2”, Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. №173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле» 2‘ , Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. №164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» 2Х , Федеральный закон от 18 июля 1999 г. №183-Ф3 «Об экспортном контроле»[22] [23], Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. №57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»'0, иные законы и подзаконные акты, а также ряд международных договоров и другие документы, которые будут рассмотрены далее в настоящей работе. Определяя источники правового регулирования деятельности иностранных компаний на территории России, следует отмстить, что, несмотря на определенные шаги по совершенствованию законодательства и принятия в последнее время ряда новых законодательных иктов, действующее российской законодательство з данной области по-прежнему нуждается в дадьнеіішем совершенствовании и унификации и, самое главное, в «гармонизации» с нормами международно-правовых актов. На данное положение обращают внимание многие ученые[24]. Так, И.З. Фархутдинов подчеркивает, что в инвестиционной сфере действуют десятки актов федерального уровня, регулирующие как іражданско-правовьіе, так и публичко-правовые отношения[25]. Вместе с тем общепринятая норма оценки инвестиционной привлекательности страны, как обоснованно отмечает Н.ІДоронина, определяется по тому, насколько в ней развито инвестиционное законодательство. Проблема правового регулирования иностранных инвестиций, подчеркивает автор, остается ио настоящее время олной из самых актуальных проблем совершенствования российского законодательства[26]. Характеризуя особенности участия иностранных компаний в предпринимательской деятельности на территории России, прежде всего, считаю необходимым определить, какие хозяйствующие субъекты квалифицируются российским законодательством как «иностранное юридическое лицо» или «иностранная компания», «иностранная фирма». Вопрос о празовой природе иностранных компаний был предметом дискуссий еще в дореволюционной России. Так, Г.Ф. Шсршсневич полагал, что иностранным .можно считать общество, «деятельность, правление и имущество которого находится за границей» [27] . Другие ученые придерживались позиции, что иностранным является то общество, которое учреждено за іраницсй в соответствии с законами страши учреждения и при этом ею правление находится также за границей ъ. В настоящее время действующее законодательство при отнесении юридических лиц к иностранным, как указывается в юридической литературе, оперирует несколькими понятиями[28] [29]. Прежде всего, следует обратиться к нормам российского коллизионного законодательства. Исходя из положений ч. III ГК РФ критерием отнесения юридических лиц к иностранным является место учреждения юридического лица. Гак, в соответствии со ст. 1202 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. Согласно доктрине международного частного права личным законом юридического липа или «личным статутом» принято называть право, которое подлежит применению к правоотношениям, осложненным иностранным элементом [30] . Таким образом, при определении «национальности» юридического лица современное российское законодательство исходит из критерия инкорпорации. Традиционно критерий места учреждения (инкорпорации), как подчеркивает А.В. Асосков, применяется в странах англо-американской системы права - в Великобритании, США, в странах Латинской Америки. Критерий места учреждения юридического лица нашел также свое закрепление в ст. 1211 Модельного іражданского кодекса стран СНГ, от куда был заимствован рядом стран-участниц СНГ - Арменией, Казахстаном, Киргизией, Узбекистаном[31]. Однако в некоторых специальных правовых актах для квалификации юридического лица как иностранного помимо критерия места учреждения предусмотрено наличие также критерия местонахождения юридического лица. Так, в ст. 1 Закона о валютном контроле юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации, признаются нерезидентами. Для целей валютного реіулирования законодательство использует узкоотраслевой термин «нерезидент», который по смыслу является синонимом термина «иностранное юридическое лицо». В связи с этим, помимо критерия места учреждения иностранного юридического лида, для целей валютного законодательства требуется также критерий места нахождения юридического лица 3 . Кроме того, определения иностранных лиц даются также в других нормативных актах российского законодательства, имеющих свои особенности но сфере регулируемых отношений. Гак, в соответствии го ст. 2 Закона об основах нпешнеторговой деятельности иностранным лицом является физическое лицо, юридическое лицо или не являющаяся юридическим лицом ио праву иностранного государства организация, которые не являются российскими лицами. В Законе РФ об иностранных инвестициях упоминаются иностранные юридические лица только применительно к определению иностранного инвестора. В соответствии со ст. 2 названного закона иностранный инвестор - иностранное юридическое лицо, правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на терри тории Российской Федерации. Проблемы соотношения мест:і учреждении и места ісіхОждешія иностранного юридического липа подробно исследовались учеными п области международного «вегного права, а также и силу Ограниченного объема настоящей работы, сни нс рассматриваются в ней. См.: Апуфрисеа Л.П. Иностранные юридические лица: правовое положение с России // Российская юстиция. 1997. Хо2. С. 44; Гущин В В., Овчинников А.А. Инвестиционное право. М, 2006 С. 260; Доронина Н.Г, Комментарии к закону об иностранных инвестициях*'/ Право и экономика. 2000. №4. С. 63: Лионца Й.Н. Иностранный элемент в международных инвестиционных отношениях // Международное публичное и частное право. 2008. КеЗ. С. 10—12; Рубаны А.А. Теоретические вспоим чеждународиого взаимодействия і штопальных правовых систем. М., 1984. С. 91-93. В соотпстстаин со ст. I Закона об экспортном контроле иностранные лица трактуются как юридические лица и организации, і-ражданекая правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены. Определение иностранного юридического лица содержится и во Временном положении о порядке аккредитации филиалов иностранных юридических лиц, создаваемых на территории Российской Федерации, утвержденных Минюстом России 31.12.1999 г.'10. Согласно нормам этого акта иностранное юридическое лицо - эго организация, правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена и зарегистрирована. Давая общую характеристику специального законодательства, содержащего упоминание термина «иностранная компания», «иностранное юридическое лицо», следует отметить, что оно содержит разрозненные определения иностранных юридических лиц, как правило, относящиеся к предмету и сфере применения конкретного закона. Однако ключевой проблемой российского законодательства является отсутствие единообразия в определении указанного понятия. Кроме того, ни один нормативный правовой акт российского законодательства не дает четкого раскрытия его содержания. Вместе с тем, при сопоставлении содержания приведенных понятий для квалификации юридического лица как иностранного следует предусмотреть, что оно должно быть, во-первых, организовано в соответствии с законом иного, нежели Российская Федерация, государства, и, во-вторых, оно должно иметь сзое местонахождение вне ее территории[32] [33]. Исходя из анализа вышеприведенных актов, считаю необходимым на законодательном уровне определить иностранное юридическое лицо как организацию, правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством иностранного государства, в котором учреждена или зарегистрирована такая организация. Иностранное юридическое лицо правомочно осуществлять хозяйственную деятельность на территории России только в рамках, предусмотренных законом. При атом предпринимательская деятельность как российских, так и иностранных юридических лиц может осуществляться в определенных организационно- правовых формах[34] [35]. Иностранное юридическое лицо, реализуя свое право на осуществление предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации, вправе выступить учредителем коммерческой организации с иностранными инвестициями любой организаиионно- праповой формы, допускаемой по российскому законодательству. Правовой статус иностранной компании зависит ог избранной организационно- правовой формы, поскольку каждая из них характеризуется ог.ределенными особенностями: процедурой оброзопопня, способом формирования имущества, порядком взаимодействия учредителей (акционеров, участников, членов), их правами и обязанностями, характером взаимодействия по вопросам управления и ответственности перец кредиторами. Традиционно в правовой доктрине выделяются следующие признаки организации, необходимые для признания лица субъектом права: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам, выступление в обороте от своего имени[36]. Вместе с тем данный перечень признаков юридического лица, как обоснованно отмечает Н.В. Михайлов, не следует расценивать как полностью отражающий его сущность в качестве субъекта предпринимательской деятельности14. В свое время под именем юридическою лица Г.Ф. Шершенеиич понимал «все то, что не будучи физическим лицом, признается со стороны закона способные, ввиду определенной цели, быть субъектом прав;!».[37]Однако в рамках настоящего исследования представляет интерес рассмотрение признаков, присущих не юридическому лицу как такозому, а именно коммерческой организации с иностранными инвестициями. Полагаю, что в научной литературе исчерпывающим образом указанные признаки сформулированы Л.Л. Овчинниковым . Ими, по его мнению, являются: во-первых, извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности коммерческой организации, включая распределение прибыли среди участников коммерческой организации с иностранными инвестициями; во-вторых, осуществление коммерческой деятельности в установленной законодательством организационно-правовой форме с момента государственной регистрации в качестве юридическою лица; в-третьих, участие в коммерческой деятельности в качестве члена иностранного инвестора в соответствии с инвестиционным законодательством России, при этом иностранный инвестор должен владеть не менее чем десятью процентами доли (долей) в уставном (складочном) капитале указанной организации; в-четвертьтх, наличие органов управления коммерческой организации, единая структура которых формируется совместно как иностранными инвесторами, так и отечественными участниками на основании учредительных документов; в-пятых, наличие уставного (складочного) капитала, т.е. минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов коммерческой организации. При этом учредители (участники) коммерческой организации с иностранными нппестнцилмн обладают обязательственными правами требования на переданное организации имущество; в-шсстых, самостоятельной ответственность коммерческой организации с иностранными инвестициями по обязательствам, связанным с коммерческой деятельностью, включая выступление в хозяйственном обороте от своего имени. Таким образом, коммерческая организация с иностранными инвестициями представляет собой создающееся на территории Российской Федерации российское юридическое лицо, в котором иностранный инвестор владеет на менее чем десятью процентами доли (долей) в уставном (складочном) капитале указанной организации для осуществления предпринимательской деятельности. Коммерческая организация с иностранными инвестициями — это российская организация, правовой статус которой определяется российским законодательством. В соответствии со ст. 4 Закона РФ об иностранных инвестициях российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. При этом, характеризуя специфику правовой природы коммерческой организации с иностранными инвестициями, прежде всего следует отмегить особенность определения круга лиц, признаваемых законодательством РФ иностранными инвесторами. Гак, иностранными инвесторами признаются лица, имеющие право осуществлять инвестиции на территории Российской «Редерации в виде приобретения акций (долей в уставном капитале) и/или вложений иностранного капитала в уставной капитал коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории России. Круг этих лиц определяется ст. 2 анализируемого закона. Фактически действующий Закон РФ об иностранных инвестициях воспроизводит норму ранее действовавшего Закона РСФСР об иностранных инвестициях о том, что коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть создана путем сс учреждения в соответствии с российским законодательством, как самос~оятельно, так и совместно с российским юридическим лицом, либо и результате ііриоиреіеиия иностранным инвестором доли участия (акции), как частично, так и полностью в ранее учрежденном юридическом лице без иностранного участия. При этом следует обратить внимание на противоречия некоторых положений, содержащихся в рассматриваемой норме названного Закона. С одной стороны, исходя из определения прямой иностранной инвестиции, содержащегося в ст. 2 данного акта, и правозого режима реинвестирования, содержащегося в п. 5 ст. 4, закон устанавпивает, что юридическое лицо признается коммерческой организацией с иностранными инвестициями в том случае, если иностранный инвестор владеет не менее чем 10% доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации. Таким образом, минимальное иностранное участие в российском юридическом лице исходя из этой нормы должно составлят ь НС мснсс 10%. С другой стороны, в соответствии с п. 6 ст. 4 этого Закона коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом РФ об иностранных инвестициях. Однако в данной норме законодатель не упоминает о десяти процентах необходимого минимального участия своим капиталом. Таким образом, становится неоднозначным, обязательно ли требуется для приобретения организацией статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями владение десятью процентами доли участия или такой стату с может быть приобретен со дня вхождения в состав российского юридического лица иностранного инвестора4'. В соответствии со ст. 20 Закона РФ об иностранных инвестициях создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными 4Т epwcwwww НН.. У ках с^
Еще по теме §1. Понятие, правовые источники и виды корпоративных правовых форм участия иностранных компаний в экономике России.:
- Библиографический список использованной литературы
- Введение
- §2.«Соотношение правовых признаков статуса ТНК и статуса юридического лица. Сравнительный анализ»
- Акция как документ, удостоверяющий наличие акционерного правоотношения по нраву России и США
- Становление корпораций в США и акционерных обществ в России
- 1. Исторические тенденции развития отношений «участник хозяйственного общества -хозяйственное общество».
- Введение
- §2. Система управлении в хозяйственных обществах
- § 2. Проблема легитимации холдинга
- ОГЛАВЛЕНИЕ
- §1. Понятие, правовые источники и виды корпоративных правовых форм участия иностранных компаний в экономике России.
- §2. Специфика правового регулирования участия иностранных компаний в предпринимательской деятельности России через их обособленные подразделения.