§1. Государственная регистрация коммерческих организаций с иностранным капиталом как процедура легализации участии иностранных юридических лиц и предпринимательской деятельности на территории России.

Для участия в предпринимательской деятельности па территории России иностранная компания должна легализовать свой правовой статус и стать хозяйствующим субъектом права по российскому' законодательству.

Конституционное положение о национальном режиме получило дальнейшее закрепление и развитие в специальном законодательстве. В соответствии с ч. 4 и. 1 ст. 2 ГК РФ правит, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Юридическое значение процедуры государственной регистрации любого юридического лица, включая иностранное, состоит в приобретении им правоспособности. В соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ участие

юридического лица, в том числе и иностранного, в предпринимательских правоотношениях возможно лишь при наличии определенной правоспособности, которая возникает с момента создания предприятия. Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ оно как юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регисграции. Возможность приобретения и осуществления субъектом предпринимательства статуса юридического лица соответствующего объема имущественных и личных неимущественных прав зависит от прохождения им процедуры государственной регис трации.

Любое юридическое лицо как субъект предпринимательства признается организацией, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком и суде (ст.

Это означает*, что правоспособность юридического лица возникает с

момента создания, подтверждаемого государственной регистрацией этого

факта, и внесения соответствующей записи в Единый государственный

реестр юридических лиц РФ (п. 2 ст. 51 ГК Р), а прекращается она в

момент внесения записи о его исключении из Единого государственного

реестра юридических лиц РФ (п. 8 ст. 63 ГК РФ). В отличие от российского

законодательства по законодательству Германии, например, общества с

ограниченной ответственностью и акционерные общества признаются

ограниченно правоспособными с момента государственной регистрации

предварительного общества и становятся дееспособными с момента их 130

регистрации в качестве юридических лип. .

При проведении процедуры рэсударствснной регистрации осуществляется проверка соблюдения установленных документальных форм и порядка создания, реорганизации или ликвидации юридических лиц на соответствие действующему законодательству. О.А. Красавчиков отмечал, что акт государственной регистрации юридического лица - это административный акт уполномоченного государственного органа, акт государственного контроля¹".

Согласно ст. 20 Закона РФ об иностранных инвестициях создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, предусмотренных ГК РФ, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»¹¹².

R соответствии со ст. 1 Закона о государственной регистрации юридических лиц государственная регистрация юридического лица есть акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с данным Законом^[80].

В отношении определения характера процесса государственной регистрации юридических лиц на современном этапе, в том числе с иностранными инвестициями, в правовой литературе существуют различные мнения. Так, В.Ф. Попондопуло отмечает, что государственная регистрация

^г” О.Л. Юридические факты в советском граждо к( ком праце. М., 1958. С. 126 * 127.

”²СЗРФ. 13.08.2001.J&53 (•;. 1). Ст. 3431 (далее-Закон о регистрации юридических лиц).

'“Окяютгюде К. Припевал природа государственной регистрации юридического лит У/ Российская ЮСТИЦИЯ. 2000. №4. С. 22.

юридических дин в ’’осени осуществляется » одмиинстратиипом порядке¹ *\ Между тем Е.В. Лукашова указывает на упрощение порядка создания организаций с иностранными инвестициями, проявившегося в том, что до недавних пор он носил разрешительный характер, а в настоящее время используется нормативно-явочный способ в то время как В.В. Гущин и А. А. Овчинников называют его «уведомительным порядком»^{[81] * [82].}

Однако наиболее точно, на мой взгляд, действующий порядок государственной регистрации юридических лиц охарактеризован Е.П. Губиным и П.Г. Лахно. По их мнению, «такая процедура государственной регистрации представляет собой максимально либерализованный вариант явочно-нормативного способа создания юридического лица, олицетворяющий собой не только отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государств, но и практически полное устранение вмешательства государстса в процесс регистрации)»^[83].

Регистрационный порядок создания коммерческих, а иногда и некоммерческих юридических лиц предусмотрен практически во всех зарубежных странах^[84]. Вместе с тем, например, континентальная система регистрации отличается тем, что регистрация юридических лип здесь характеризуется предварительной проверкой законности создания юридических лиц и осуществляется судами^[85]. Например, в соответствии с Германским торговым уложением торговый регистр ведется іраждалекими судами первой инстанции, в то время как по французскому законодательству ведение реестра возложено на торговые суды, а где их нет - на гражданские суды первой инстанции.

регистрации юридических лиц, является более рациональной и менее дорогой процедурой¹² .

Вместе с гем некоторые авторы все же усматривают необходимость особого порядка регистрации коммерческих организаций е иностранными инвестициями как наиболее очевидную в странах с переходной экономикой и формирующимся рынком, где особый портдок регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями отвечает интересам как принимающей стороны, так и зарубежных инвесторов. Применение особого порядка регистрации такого рода предприятий позволяет, с одной стороны, защитить национальный рынок, а с другой стороны, стимулировать приток иностранного капитала в приоритетные отрасли экономики¹²¹.

Законодательству известны также иные процедуры создания юридических лиц. Например, создание юридических лиц в разрешительном порядке предусматривает обязательное получение предварительного согласия или разрешения уполномоченного государственного органа на создание конкретного юридического лица. Во Франции в разрешительном порядке создаются торговые товарищества, учредителями которых япляются иностранцы, а в Германии - учреждения, страховые общества, банки¹²².

Исторически разрешительная система образования юридических лиц была известна праву многих стран Западной Европы (Австрии, Англии, Германии, Франции и др.) в период появления первых компаний ^1,5 и была обусловлена специатьным разрешением органа государственной власти¹²⁴. Как указывал П.П. Цитович, по российскому праву конца XIX в. акционерное товарищество возникает, когда подготовленный учредителями

Е.А. Европсіское корпоративное право: свобода перемещения компаний в EbfoneflcxoM сообществе. М., 2004. С. 107; КАЯ. Акционерное законодательство .Англии и России:

Сравнитеиьиопраноиой опали. М . 2002. С. 58.

Л/деио/ишко А.С. Лорядск государственной регистрации коммерческих оргзннтяцил с иносфаннммн инвестициями// Право и экономика.

⁵¹² Зайцем 8 3. Юридические лица 8 Гражданское и торговое право і лпитилистичсских государств / Отв. под. Е.Л. Uacif.ift.cn. М., 1993 С. 85.

Макятан 8 Я. Законы о товариществах. М. 1993. С. 36 - 37.

¹¹⁴ Коминка А. И. Акционерное компании: юридическое исследование. Г.1. СПб. 1902. С. 89 - 107.

проект устава утверждается государственной властью^1-3. Вместе с тем, по мнению Л.-Ж. Морапдьера, государство определяет правосубъектность юридических лиц, которые будут иметь права, которые законодатель пожелает признать за ними¹²⁶.

Существует также явочный порядок создания юридических лиц, при котором для возникновения юридического лица достаточно факта волеизъявления учредителей. При этом государственной регисірации юридического лица не требуется. Такси порядок является скорее исключением, нежели общим правилом¹²⁷. В некоторых зарубежных саранах он легализован законодателем либо судебной практикой. Так, например, в Англии есть компании «с незапамятных времен», созданные на основе общего акта парламента, а в США судебная практика признает существование корпораций de facto¹²*.

Кроме того, возможен также распорядительный порядок создания юридического лица. В соответствии с распорядительным порядком юридическое лицо возникает с момента принятия уполномоченным государственным органом решения о создании юридического лица, без процедуры государственной регистрации. Распорядительный порядок действует в отношении юридических лиц, учредителями которых выступают только публично-правовые образования. По советскому' законодательству в нашей стране так создавались государственные предприятия и организации¹²⁹.

В России согласно действующему законодательству государезвенная регистрация юридических лиц, как с участием иностранного капитала, так и без такого участия, осуществляется с соблюдением ряда базовых принципов, в том числе: единой процедуры государственной регистрации независимо от объекта регистрации и его региона, единых регистрирующим органов по

^ш ЦнігювН'і П.П.

¹¹⁴ Морандъвр Л.-Ж. Грикдзг&кос прево Фракции. М.. 195S. С. 231.

Котлова И.В. і:раиос>(л.скпіосзь юридического лица. М.. 2005. С. 178.

^,2* Зотлдео В. В Указ. сом. С. 86

^,г? Козлова ИВ. Указ. соч. С. 181.

регистрации юридических лиц, единого государственного реестра юридических лиц; открытости сведений о государственной регистрации юридических лиц¹⁵⁰. При этом обязательность государственной регистрации юридического лица является основополагающим принципом системы регистрации юридических лиц¹³¹.

Первоначально на современном этапе проце;тура регистрации предприятий с иностранными инвестициями согласно Закону РСФСР об иностранных инвестициях и Закону РСФСР о предприятиях осуществлялась в особом разрешительном порядке, предусмотренном не только данными законами, но и специальным актом - Постановлением Правительства РСФСР

от 28 ноября 1991 г. №26 «О регистрации предприятий с иностранными

В2

инвестициями» .

Полномочия по регистрации данных предприятий распределялись между уполномоченными ор типами следующим обргиом. Тик, государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями, кроме предприятий нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслей, объем иностранных инвестиций в которые не превышал 100 млн. рублей, осуществлялась Советами Министров республик в составе РФ, администрациями краев, областей и округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга

Государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями, объем инвестиций в которые превышал 100 млп. рублей, осуществлялся Министерством экономики и финансов РСФСР с учетом мнения Советов Министров республик в составе РСФСР, администрациями краев, областей, автономной области, автономных округов, городов федерального значения, на территории которых эти предприятия

Чачучеч» Т.Н ІІсрспсхіины p;i)unniH иімлиі.'инсиІллічі о регистрации юридических лиц Журнал российского ирияа. 2000. №?. С. 42.

¹ Свядосц Ю.Ч. Коммсрслпы и торговые сделки. Гражданское и торговое прано капиталистических і иСуДЗрС'іи / О in. pe.J. Е.А. B-jcwtea. М., 1993. С. 11? - И 8.

*”СП РФ. 1992. Ха 1-2. Сг.6

создавались. В Министерстве экономики и финансов данные функции были возложены на специально созданный Комитет по иностранным инвестициям.

Указанным Постановлением Правительства РСФСР был установлен единый порядок ведения Государственного реестра предприятий, создаваемых в соответствии с Законом РСФСР о предприятиях и предприятий и с Законом РСФСР об иностратных инвестициях. Регистрация предприятия с иностранными инвестициями проводилась в течение 21 дня с момента подачи заявления, но завершению которой зарегистрированному предприятию выдавалось свидетельство о регистрации установленного образца.

В последующем функции по регистрации предприятий с иностранными инвестициями были переданы Комитету по иностранным инвестициям при Министерстве финансов РФ. Постановление Правительства РФ от 28 мия 1992 г. .N"357 «О некоторых вопросах ведения Государственного реестра предприятий» ¹³’ в п. 1 предусматривало, что Комитет по иностранным инвестициям при Министерстве финансов Российской Федерации осуществляет государственную регистрацию предприятий с иностранными инвестициями нефтегазодобывающей, нефтегазоиерерабатываюшей и угледобывающей отраслей, независимо от величины их уставного капитала, а также предприятий, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 млн. рублей. Позже укатанный Комитет по иностранным инвестициям быт расформирован с созданием вместо него Российского агентства международного сотрудничества и развития, которое действовало также недолго.

Так, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 6 июня 1994г. №655 «О государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Росенііскон Федериции» были соэдини Государственная

регистрационная палата при Министерстве экономики Р, которую наделили

Российская газета. 04.06.1992. Яг 127. ^,м СЗ РЧ*. 20.06.1994. N»5. Сг 866.

функциями ио регистрации предприятий с иностранными инвестициями, ведения государственного реестра таких предприятий ¹³⁵. В этом органе должна была производиться государственная реї ис грация только двух типов предприятий с иностранными инвестициями: предприятий, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 млн. рублей; предприятий топливно-энергетического комплекса независимо от объема иностранных инвестиций. В других случаях решетрация производилась уполномоченными органами республик, краев, областей¹³⁶.

Однако с момента вступления в силу Закона о регистрации юридических лиц государственная регистрация коммерческих организаций, в том числе с иностранными инвестициями, осуществляется по месту их нахождения территориальными органами по налогам и сборам, выступающими в качестве регистрирующих органов.

В настоящее время, уполномоченным органом исполнительной эластн, осуществляющим государственную регистрацию всех юридических лиц, создаваемых на территории России, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. №506 «Об утверждении положения о Федеральной налоговой службе» (ред. от 27.05.2005 г.) ¹³⁷ является Федеральная налоговая служба.

Для коммерческих организаций с иностранными инвестициями принятие указанного Закона о регистрации юридических лиц означало отказ от особой системы регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями. Таким образом, российское законодательство, как отмечают II.Г. Доронина и И.Г. Семилютина, стало развиваться по пути создания одинаково благоприятных условий для предпринимательства, отказываясь от особых стимулов для отдельных участников предпринимательских

¹¹¹ Жсистяь С.З. Проблемы реализации адчіиііістрзтішііьіх процедур федеральными органами ИС1ЮЯИПТСЛЫЮЙ власти. М., 2008. С. 53.

’* Сслкуаиг ІЗ Репісіраіиія предприн піії с иностранными инистншіямп і! Российская юстиция. 2001. № 5. С. ІЗ.

СЗ РФ. 04.102004. К~Ю. Ст. 3961.

иімишсмий - имииранных инвесторов, i-.uk ли были предусмотрено советским законодательством¹⁵\

Закон о государственной регистрации юридических лиц устанавливает определенную процедуру государственной регистрации организаций с иностранными инвестициями при их создании. Коммерческая организация с иностранными инвестициями учреждается в порядке, установленном действующим законодательством для избранной организационно-правовой формы юридического лица. Следовательно, процедура государственной регистрации коммерческих организаций с участием иностранного капитала идентична процедуре регистрации российских юридических лиц. Некоторые особенности имеются лишь в части дополнительных требований к оформлению документов, необходимых для государственной регистрации.

Государственная регистрация юридических лиц с иностранными инвестициями осуществляется в регистрирующем (налоговом) органе по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности¹⁵.

Согласно Закону о государственной регистрации юридических лиц документы для регистрации юридического лица с иностранными иивесгициями вклинены в общий перечень документов, необходимых для регистрации создаваемого юридического лида¹⁴⁰. В соответствии со ст. 12 этого Закона ими являются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ, ^{[86] [87]}

б) рсшсиис и создании юридичсикої и лица и виде протокола, діл о пира или иною документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица

- учредителя.

д) документ об уплате государственной пошлины.

Следовательно, для коммерческих орі-анизаций с иностранными

инвестициями дополнительно требуется представить только один документ

- выписку из реестра иностранных юридических лиц. Вес остальные документы являются общими как для создания российских компаний, так и для создания компаний с иностранным капиталом. Что касается заявления о государственной регистрации, то оно представляется в регистрирующий орган ио форме, утвержденной постановлением Правительства РФ 19 нюня 2002 г. №439 «Об утверждении форм л требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»^1,11.

В этом заявлении в разделе «Сведения об учредителях (участниках) - юридических лицах» необходимо указать страну- регистрации иностранной корпорации, дату регистрации, регистрационный номер и наименование регистрирующего органа, которым зарегистрирован иностранный учредитель в соответствующей стране, а также указать адрес учредителя иностранного юридического лица. В соответствии с подп. «а» ст. 12 рассматриваемого закона в заявлении заявитель подтверждает, что при

создании юридического лица были соблюдены псе установленные законодательством требования, в том числе:

учредительные документы соответствуют требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно- правовой формы;

- сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны;

- при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государстве иной рсги стра ци и;

- вопросы создания юридического лица в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления¹⁴².

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Поскольку, как отмечает Л.Л. Овчинников, в регистрирующий орган представляются документы, имеющие юридическое значение, то важно удостовериться в том, что заявление подписано именно тем лицом, от которого оно исходит¹⁴³. Заслуживает поддержки в этой части мнение И.В. Зыковой, которая доказывает, что цель данного положения заключается «в попытке законодателя избежать регистрации организаций по утерянным или похищенным паспортам», по которым физические лица незаконно становятся учредителями организаций¹’⁴.

Степанова Е. Коммсніарпґі к Методическим разъяснения.*; по порядку заполнения отделы ых форм документов, наюлюуеммх при государственном регистрации оридії’ісского лица /•' Бнзнсс-адвогат. 2003. X* 11. С. 2. СПС «Коисуаыаие Плюс», раздел «Комментарии .Здфищдатслъстиа»-

¹¹⁵ Овчинников гі.А. Указ. сом. С. 98 - 99.

¹⁴⁴ Зыкова И.В. Юридические липа: созлаиле, реорганизация, ликвидация. М., 2СЮ7. С. 68.

Следующим в перечне документов для регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями, исходя из ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц, является решение о создании юридического лица. Правовое значение указанного документа заключается в том, что он определяет те услсвия, на которых создается общество ¹¹⁵. Однако ни рассматриваемый Закон, ни ГК РФ нс содержит каких-либо требований к форме такого решения¹⁴⁶. Па практике решение о создании юридического лица составляется в произвольной форме в письменном виде в качестве самостоятельного документа в виде решения единственного учредителя или договора о создании юридического лица, являющегося приложением к протоколу учредительного собрания, или содержится непосредственно в протоколе такого собрания¹⁴’.

Следует отметить, что П.В. Козлова характеризует решение учредителя или нескольких учредителей о создании юридического лица, утверждении его устава, фиксирования размера его уставного калитала, определения персонального состава его единоличных и/или коллегиальных органов как соответственно одностороннюю либо многостороннюю корпоративную сделку, направленную на возникновение нового субъекта права и установление корпоративного отношения между будущим юридическим лицом, его учредителем (учредителями, участниками), а также лицами, осуществляющими функции его органов¹⁴⁸.

Помимо перечисленных документов при регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями, в соответствии с п. «их ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц, в регистрирующий орган представляю гея учредительные документы создаваемого юридического лица. Требования, предъявляемые к учредительным документам коммерческой организации с иностранными инвестициями, необходимые для ^{[88] [89]}

государственной регистрации, установлены ГК РФ и завися і о» избранной организационно-правовой формы.

Одна из задач, стоящих перед органом государственной регистрации юридических лиц, - проверка соответствия представленных учредительных документов организационно-правовой форме создаваемого юридического лица, указанной в заявлении о регистрации. В связи с этим в отношении регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями необходимо иметь в виду указания специальных законов, в частности Закона об акционерных обществах и Закона об обществах с ограниченной ответственностью, сб учредительных документах, призванных юридически зафиксировать особенности, присущие юридическим лицам конкретной организационно-правовой формы, применительно к создаваемому субъекту^[90].

При этом решение об учреждении акционерного общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества. По вопросам, касающимся учреждения такого общества, утверждения его устава и определения денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав, вносимых учредителем в оплату акций общества, эти решения принимаются учредителями единогласно.

В соответствии со ст. 52 ГК РФ учредительными являются документы, на основании которых регистрируются и действуют юридические лица. Их положения обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями (участниками) и третьими лицами ^[91] . Учредительными документами юридического лица как с участием иностранного капитала, так и без него являются устав (d акционерном обществе, производственном кооперативе, унитарном предприятии) либо учредительный договор (в

хозяйстпснных топарищссгпах). До недавнего времени для обществ с ограниченной ответственностью учредительными документами являлся и устав, и учредительный договор, однако Закон от 30 декабря 2008 г. №312- ФЗ исключил из их числа учредительный договор^[92]. В связи с этим важной новеллой российского законодательства с 01.07.2009 г. стало закрепление устава общества с ограниченной ответственностью в качестве его единственного учредительного документа.

В учредительных документах юридического лида, в том числе с иностранным капиталом, регистрируемым в России, должны определяться: наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лида, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. Это подчеркивает единство в основных требованиях К праиоиому режиму создания и регистрации компаний как е российским, так и иностранным капиталами.

В соответствии со ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц, учредительные документы юридических лиц могут быть представлены в регистрирующий орган как в подлиннике, так и в нотариально удостоверенных копиях. Сложившаяся практика регистрации юридических лиц показывает, чго в большинстве случаев иностранные заявители предпочитают представлять копии учредительны?; документов.

Вместе с тем во избежание случаев подделки учредительных документов уж'с ведется законопроектная работа по дополнению указанной нормы данного Зако іа. Так, в соответствии с Проектом Федерального закона №164018-5 «О внесении изменений в некоторые законодательные акты в части совершенствования механизмов учреждения и ликвидации

коммерческих ирдтыизаций» ^{[93] [94] [95] и. «в» vr. 12 Закона о реї миграции юридических лиц предлагается изложить в следующей редакции: «учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии) в двух экземплярах, каждый лист которых подписывается заявителем».}

В настоящее время Закон о регистрации юридических лиц среди

общего перечня документов для регистрации коммерческой организации с

иностранцыми инвестициями предусматривает, как указывалось ранее,

только один дополнительный документ, который необходимо представить в

регистрирующий орган, - выписку из реестра иностранных юридических

лиц страны происхождения иностранного инвестора или иное равное по

юридической силе доказательство его юридического статуса (п. «г» ст. 12

Закона о регистрации юридических лиц)’⁵’. Эго означает, что, если в роли

учредителя выступает иностранное юркдичсскос лицо, необходимо

доказательст во его правового стат уса, приобрет ен ною в стране его

происхождения. Таким образом, иностранные юридические лица обязаны

доказать, что они существуют как таковые в стране своего учреждения, и _v 154

представить в связи с этим выписку из указанного реестра этой страны . Данное требование было впервые введено с принятием Закона о регистрации юридических лиц^[96].

В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 25.12.1996 г. №10 «Обзор практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц» ^[97] разъясняется, что юридический статус иностранного лица подтверждается выпиской из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного

лица в соответствии с законодательством страны его местонахождения,

гражданства или постоянного местожительства.

Для иллюстрации важности этого требования можно привести результаты анализа материалов судебной практики. Так, австрийская фирма обратилась в арбитражный суд с иском о взыскании с акционерного общества открытого типа (г. Москва) процентов за пользование и штрафа за невозврат краткосрочного кредита. Применив российское законодательство, арбитражный суд век удовлетворил. Кассационная инстанция решение изменила, снизив сумму взыскиваемых процентов и штрафа гю кредитному договору, также ссылаясь на законодательство Российской Федерации.

Истец обжаловал данное решение, сославшись на то обстоятельство, что арбитражный суд, руководствуясь при вынесении решения российским законодательством, неверно решил вопрос о применимом праве и неверно рассчитал сумму задолженности российского отистчнка. По мнению австрийской фирмы, кредитные средства являлись австрийскими капиталовложениями, из которых австрийская фирма — истец кредитовала российское предприятие, и в силу этого суду следовало применять австрийское право.

В то же время истец не представил свидетельств о своем правовом статусе но праву Австрии. Ответчик предстазил в суд заявление российской организации о том, что истец не зарегистрирован в Австрии в качестве коммерческого предприятия и, в силу последнего обстоятельства, его ссылка на австрийское право несостоятельна.

Действовавший в момент рассмотрения спора Закон РСФСР об иностранных инвестициях предусматривал, что документом, подтверждающим личность иностранного лица, является «выписка из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения». Международные договоры Российской Федерации также моїуг

предусматривать норму о порядке определения правовою сіадуса иностранного лица. Так, ст. 1 «Соглашения 1990 г. между СССР и Австрийской Республикой о содействии осуществлению и взаимной защите капиталовложений» определяет австрийского инвестора как «любое физическое лицо, имеющее гражданство Австрийской Республики, и любое юридическое лицо или товарищество торгового права, основанное на объединении лиц, созданное в соответствии с законодательством Австрийской Республики и имеющее свое местонахождение на территории Австрийской Республики»¹⁵'.

Таким образом, правовой статус иностранного лица устанавливается на основе законодательства государства, его местонахождения, гражданства или постоянною местожительства и подтверждается документами, выданными компетентными органами этого государства . В их числе особое занимает выписка из реестра, которая должна быть лсі’ализована в установленном законом порядке и предоставляться с приложением нотариально удостоверенного перевода на русский язык.

11ри этом требование о легализации может не предъявляться в случаях, предусмотренных международными договорами и соглашениями о правовой помощи, заключенными Российской Федерацией с государством происхождения иностранного инвестора. В частности, в соответствии со ст. 13 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 г. документы, изготовленные учреждением или специально на то уполномоченным органом государств (стран) Содружества Независимых Государств в пределах их компетенции, не требуют какого-либо удостоверения (легализации) на территории РФ ^{[98] [99].}

Однако с выпиской из такого реестра, как отмечают многие авторы, возникают на практике определенные сложности. Ото связано с тем, что

действующее законодательство ряда стран разрешает существование компаний де-факто, которые подлежат определенному учет)' или регистрации лить в случае возникновения такой необходимости по законодательству страны, где они находятся или осуществляют свою деятельность^[100].

Если иностранным учредителем юридического лица, регистрируемого в России, выступает физическое лицо, то для государственной регистрации такой компании необходимо также представить документы, подтверждающие его гражданскую правоспособность и дееспособность, которая определяется в соответствии с законодательством государства его гражданства, а также документы, удостоверяющие право этого лица на осуществление инвестиций на территории России, что подтверждается складывающейся правоприменительной практикой ¹⁶‘.

За государственную регистрацию иностранного юридического лица взимается обязательная плата в виде государственной пошлины. В соответствии с подп. I п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса РФ за государственную регистрацию юридического лица уплачивается государственная пошлина в размере 2000 рублей. Размер государственной пошлины за регистрацию российского юридического лица и лица с иностранным капиталом является одинаковым.

Упрощенность процедуры государственной регистрации юридического лица в сравнении с ранее предусмотренной проявляется в сроках регистрации. Так, сейчас в соответствии со ст. 8 Закона о регистрации юридических лиц государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Решение о государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями, принятое

реї мигрирующим органом, является основанаем внесении соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Сведения о зарегистрированных юридических лицах, являющихся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, заносятся в Единый государственный реестр юридических лиц, правила ведения которого установлены Постановлением Правительства от 19 июня 2002 г. №438 «О Едином государственном реестре юридических лиц»^{[101] [102] [103]. При это следуют отметить, что при вхождении в состав участников российской коммерческой организации иностранного инвестора в сведения о российской организации. содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, вносятся изменения. Для этого в налоговый орган по месту нахождения юридического лица представляется заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы и документ об уплате государственной пошлины по установленной форме |М.}

Установленный Законом о регистрации юридических лиц уведомительный порядок государственной регистрации юридических лиц применим не для всех видов юридических лиц с участием иностранного капитала. В соответствии со ст. 10 рассматриваемого Закона федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Особенности регистрации отдельных видов юридических лиц обусловлены прежде всего спецификой отдельных видов деятельности, которые могут осуществлять юридические лица, и необходимостью большего государственного контроля в некоторых сферах деятельности. Кроме того, данная норма позволяет учитывать при регистрации специфику правового статуса отдельных видов организаций как субъектов хозяйственных правоотношений^[104].

Так, дополнительные требования предусмотрены в отношении государственной регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и страховых компаний с участием иностранного капитала. Особенности их правового статуса, предусмотренные специальным отраслевым законодательством, установлены в виде дополнительных требований, связанных с их государственной регистрацией, а также необходимостью получения предварительного разрешения на их создание.

Прежде всего, следует отметить, что в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 02 декабря 1990 г. №395-1 «О банках и банковской деятельности»³⁶⁵, ст. 52 Федерального закона от 10 июля 2002 г. №86-ФЗ «О Центральном Банкс Российской Федерации (Банке России)» ¹⁶⁶ для создания кредитной организации с иностранными инвестициями необходимо получение предварительного разрешения Банка России. Под предварительным разрешением понимается лріішиншольпос сої’ласпс Байка России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации - резидента ¹⁶⁷ . Процедура получения предварительного разрешения для создания кредитной организации регулируется подзаконным нормативным актом - Положением Байка России ог 23.04.1997г. №437 «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями», утвержденное Приказом ЦБ РФ от 23.04.1997 г. № 02-195 (далее - Положение ЦБ РФ №437)^,ь8.

Кроме того, в соответствии со ст. 17 Закона о банковской деят ельност и для государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и получения ими лицензии на осуществление банковских операций помимо общих документов, предусмотренных ст. 14 указанного Закона, дополнительно иностранное юридическое лицо представляет

^|4> СЗ РФ. 05.02.1996. Х;6. Ст. 492 (далее - Закон о банковской деятельности).

^,л СЗ РФ. 15.072002. Ке28. Ст. 2790 (далее - Закон о Централью»! Банке РФ).

^|4Т Тосунян ГА.. Викулин А.Ю «Постатейный киммешарий к Федеральному закону от 1U июля 2002 гола №86-ФЗ «О Центральном Балке Российской Федерации (Банкс ’осени)»». М , 2003. С. 119.

^|6‘ Вестник Банка России. 30.04.1997. Jfe2S. До 30.01.2007 •. указанное Положение пмеионппось «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранцами инвестициями и о порядке излучения предварительного разрешения банка России па увеличение уставною капитала -зарегистрированной кредитной организации за сют средств нерезидентов».

следующие документы: решение о его участии в создании кредитной организации на территории России; документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением; письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации на территории России в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания^[105].

К указанным документам прилагается также копия разрешения Банка России на создание кредитной организации с иностранными инвестициями Порядок государственной регистрации кредитной организации подробно регламентируется Инструкцией ЦБ РФ от 14.01.2004 г. №109-И «О порядке

принятия Банком России решения о государственной регистрации

* • *

кредитных организаций и оыдаче лицензий па осущестолеиис баикооеких операций» ^[106] с изменениями, вступившими в силу 20.02.2009 г.^[107]

Кроме того, в соответствии с Законом РФ от 27 ноября 1992 г. №4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»^[108] получение предварительного разрешения необходимо также и для осуществления иностранными компаниями страховой деятельности на территории России.

Так, в соответствии со ст. 6 этого закона страховая организация обязана получить предварительное разрешение органа страхового надзора на увеличение размера своего уставного капитала за счет средств иностранных инвесторов и/или их дочерних обществ, на отчуждение в пользу иностранного инвестора (в том числе на продажу иностранным инвесторам) своих акций (долей в уставном капитале), а российские акционеры

(участники) - па о і чу жде пне принадлежащих им акций (долей и уегавпом капитале) страховой организации в пользу иносгранных инвесторов и/или их дочерних обществ.

Таким образом, есть основания для ряда выводов. Так, процедура регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями, осуществляемая в регистрационном порядке, представляется в целом, на мой взгляд, законодательно урегулированной. С момента государственной регистрации коммерческая организация становится полноправным хозяйствующим субъектом права и получает возможность реализовать права и исполнять обязанности по российскому законодательству. Единый порядок регистрации юридических лиц с участием иностранного капитала и без такового свидетельствует о законодательном закреплении принципа национального режима в отношении деятельности иностранных компаний в России.

Болес того, следует отметить тенденцию перехода от специального правового регулирования создания юридических лиц с участием иностранного капитала, характерного для первоначального этапа формирования российского законодательства об иностранных юридических лиц, к общему порядку правового регулирования, предусмотренному нормами Закона о регистрации юридических лиц. Исключение составляют лишь специальные субъекты предпринимательства с иностранным капиталом, к каковым относятся кредитные организации с иностранным капиталом, а также страховые организации с иностранным капиталом, которые подлежат регистрации в особом порядке. Однако такой подход является традиционной практикой применительно к таким структурам во многих европейских странах.

Сходный порядок государственной регистрации, предусмотренный Законом о регистрации юридических лиц как для коммерческих организаций с иностранными инвестициями, так и коммерческих организаций без

иностранного участия, свидетельствует о «сближении» ^[109] их правового статуса и предоставление равных прав иностранным субъектам в части создания юридических лиц. Об этом свидетельствует перечень документов, представляемых для государственной регистрации, сроки государственной регистрации, размер подлежащей уплате государственной пошлины, единый орган, осуществляющий государственную регистрацию.

Бесспорно, юридически урегулированная процедура государственной регистрации «удобна» для иностранных компаний и способствует тому, что иностранные компании избирают в качесгве формы своего участия в предпринимательской деятельности на территории России именно создание коммерческой организации с иностранными инвестициями, а нс создание филиала или представительства, порядок аккредитации которых будет рассмотрен далее.