ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Семейное право в современных условиях претерпело и будет претерпевать множество изменений, которые, к сожалению, еще не нашли адекватного отражения в теории семейного права Республики Казахстан.

Пока в Казахстане не сформировалась единая теория частного права. Такое радикальное высказывание связано с тем, что традиционно специалисты гражданского права рассматривали проблемы ряда институтов гражданского права в отрыве от семейного права. Также и специалисты семейного права, на наш взгляд, искусственно ограждали исследуемую ими область брачно-семейных отношений, отделяя ее от сферы воздействия гражданского права.

Это происходило даже в том случае, если содержание правоотношений, возникающих в семейной сфере и других сферах, было максимально близким друг к другу. Например, если речь шла об отношениях частной собственности вообще и отношениях семейной собственности, в частности.

Такой подход недопустим, иначе не избежать существенных ошибок в понимании сущности частно-правовых понятий. Будут иметь место грубые ошибки правоприменения. Необоснованно не будет применяться весь объем частно-правовых норм, которые следует учитывать.

Только тогда, когда научно-теоретические воззрения в области семейного права будут максимально гармонизированы с научно-теоретическими воззре-ниями в области гражданского права, будет окончательно признана руководя-щая методологическая роль теории гражданского права в формировании науч-ных знаний в области всего частного права, можно говорить о формировании полноценной теории частного права.

Применительно к правовой регламентации переосмысление существующих взглядов также имеет важное значение. Следует исходить из применимости к семейным правоотношениям ряда гражданско-правовых норм общего характе-ра, основных начал (принципов) гражданского права, критериев осуществления и защиты прав.

Основываясь на результатах научных исследований, субъекты правопри-менения смогут прийти к пониманию необходимости норм специального законодательства, регулирующего предпринимательскую деятельность, отношения в области интеллектуальной собственности, отдельные договорные правоотношения и ряд иных норм частного права.

Современный период характеризуется тем, что усиливаются законодатель-ные гарантии прав личности. Начало этому положено изменением конститу-ционных основ правового статуса личности.

Это требует изменения законодательства и теоретического переосмысления ряда проблем семейного права, пересмотра взглядов о сущности тех или иных институтов семейного права, затрагивающих личностные права и интересы членов семьи.

Сейчас семейное право приобрело относительно независимый от публично-правовых образований статус. В то же время мы осознаем, что эта независимость достаточно зыбка. Поэтому необходимо постоянно корректи-ровать законодательство, совершенствовать правовые механизмы, чтобы не переступать грань, за которой начинаются интересы личности. В полной мере это применимо для семьи, которая не должна быть «ячейкой общества» как в прошлые годы, а должна выступать как полноценная правовая форма реализации частных интересов. В этом аспекте нами и проводится анализ теоретических источников и практических материалов по вопросам семейного права.

Семейное право Республики Казахстан имело определенные предпосылки и это следует учитывать при рассмотрении современного периода его становления и развития. Это было необходимо для определения закономерности формирования тех или иных институтов семейного права, обусловленности существования тех или иных норм имевшимися в тот или иной период социально-экономическими и историческими условиями.

Селекция в течение длительного периода определенных институтов семейного права будет, скорее всего, доказывать оправданность их существования в любых условиях. С учетом этого сделаны научно обоснованные выводы о роли и месте семейного права в правовой системе Республики Казахстан в современный период и тенденции его дальнейшего развития.

На его развитие оказывает воздействие также зарубежный опыт и в определенной степени оно будет ощущать воздействие правовых обычаев, часть которых возможно будет реанимирована, некоторые обычаи могут складываться по ходу развития общества. Несмотря на суммарно незна-чительную степень воздействия обычаи в конечном счете также могут опре-делять несколько иное решение практических ситуаций, по сравнению с теми случаями, когда их нет.

Общественная значимость семейных отношений обусловливает то, что они регулируются не только норма­ми морали, обычаями, религиозными установлениями, но и нормами права. Формой выражения этих норм права является семейное законодательство. Однако сейчас особую значимость при-обретает комплексное регулирование брачно-семейных отношений и адаптация норм иных отраслевых законодательств к потребностям семьи. Конечно, о полном обособлении таких норм и перерождение их в сугубо семейно-правовые нормы не может быть и речи.

Вызывает интерес определение семьи в качестве круга лиц, связанных имущественными и личными неимущественными правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления (удочерения) или иной формы принятия детей на воспитание, и призванными способствовать укреплению и развитию семейных отношений. Такое определение делает обоснованным постановку вопроса об углубленном изучении структуры семейно-правовых связей. Вызвано это тем, что семья в теории права ранее определялась как более узкий круг лиц, а легальное определение семьи вообще отсутствовало. Понятие семьи развивается в проекте кодекса Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье». Согласно п.п.3 статьи 1 указанного законопроекта, правовое значение для вхождения в круг членов семьи придается также свойству [16].

Для сферы семейно-правовых отношений велико и значение моральных норм. Поэтому, на наш взгляд, одна из особенностей семейно-правового регу-лирования заключается в максимальном учете морально-этических норм, их всяческом поощрении и принуждении к их соблюдению, когда чисто регуля-тивных возможностей семейного права недостаточно.

Опираясь на исторический опыт, мы анализируем некоторые аспекты моральных норм, воздействуюших на брачно-семейные отношения. В частнос-ти, в казахском обычном праве это в первую очередь нормы, касающиеся воспитания и обеспечения интересов детей, оставшихся без попечения роди-телей. Необходимо учитывать и «обратную связь». В казахском обществе почитались родители, поэтому было немыслимым, что дети могли оставить своих родителей без поддержки в старости. Сейчас же многие обычаи не соб-людаются. Поэтому правовая политика должна быть направлена на поддер-жание морально-нравственных устоев семьи.

Правовое регулирова­ние семейных отношений направлено как на охрану прав и интересов членов семьи, так и на формирование между ними отно-шений, построенных на чувствах взаимной любви и уваже­ния, взаимопомощи и ответственности друг перед другом, на создание в семье необходимых условий для воспитания детей.

В семейном праве усиливаются частно-правовые начала. Эта тенденция наметилась отчетливо. Например, в ЗоБС Республики Казахстан появилась глава вторая (под новым названием), которая касается осуществления и защиты брачно-семейных прав. Этим закреплены наработки, первоначально осуществленные в гражданском праве.

Впервые в рамках брачно-семейного законодательства закреплено, что граждане по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им правами, вытекающими из брачно-семейных отношений, в том числе правом на защиту этих прав, если иное не установлено законодательными актами. Одновременно предусмотрены и ограничительные механизмы.

Анализ имущественных и неимущественных отношений членов семьи пока-зал, что семейное право не имеет собственного предмета регулирования, по сути, обособленного от предмета гражданского права предмета регулирования. Оно обеспечивает реализацию тех же личных неимущественных и имущест-венных благ и прав, что и гражданское право. Что в обществе, что в семье, правовое положение человека, по сути, едино. Особенность состоит в том, что права и свободы, правовые блага и правовые интересы обеспечиваются в семье посредством относительных отношений. Это связано с «закрытостью» семьи. В большей степени реализация личных и имущественных прав одного члена в семье зависит от исполнения своих обязанностей иными членами семьи.

Метод семейного права основывается на методе гражданского права. В то же время область семейно-правового регулирования характеризуется наличи-ем большего числа императивных норм, обусловленных в первую очередь необходимостью обеспечения прав недееспособных и нетрудоспособных членов семьи. Существуют и публично-правовые нормы, но степень их воздей-ствия на семейные правоотношения не столь велика, чтобы возникала необхо-димость их интеграции с нормами частного правового характера в рамках комплексной отрасли права.

В частности, о публично-правовых нормах речь может идти практически лишь тогда, когда регламентируются действия органов опеки и попечительства – административного органа. Однако возникающие при этом правоотношения и остаются административно-правовыми, хотя и затрагиваются права членов семьи. Для сравнения. Наверное, никто не будет утверждать, что отношения, связанные с привлечением к административной ответственности за нарушение прав детей, являются семейными правоотношениями. Они есть и будут оставаться административными правоотношениями во всех случаях.

Нами убедительно обосновано, что семейное право должно быть признано подотраслью гражданского права. В гражданский кодекс Республики Казахстан необходимо внести общие положения о семейном праве. В необходимой мере специальные законы могут регулировать отдельные аспекты семейных правоотношений. В связи с этим мы не видим особой необходимости в принятии семейного кодекса.

Нами было предложено п. 3. ст. 1 ГК Республики Казахстан изложить в следующей редакции: «К семейным, трудовым отношениям и отношениям по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды, отвечающим признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, в части не урегулированной гражданским законодательством, применяется, соответственно, семейное, трудовое законодательство, законодательство об использовании природных ресурсов и охране окружающей среды».

Исходя из переосмысления места и роли семейного права в системе права следует по иному подходить к оценке сущности и содержания как имущественных, так и неимущественных правоотношений в семье. Например, в прежнем семейном законодательстве имели место нормы, императивно закреп-ляющие режим общей совместной собственности супругов. Затем с иными идеолого-правовыми обоснованиями правило общности имущества супругов трансформировалось и в семейное законодательство Республики Казахстан.

На наш взгляд, признание в годы советской власти режима общности супругов было юридическим инструментом преодоления экономической зави-симости женщины от мужчины и «искусственного» (ускоренного) вырав-нивания их правового положения в семье.

В наше время режим общности супругов «по умолчанию» в первую очередь стал закреплением особых близких, основанных на любви, доверительных отношений в семье между супругами. Инструментом преодоления экономического неравенства указанный режим уже не может быть, поскольку супруг, заинтересованный в сохранении его приоритета в решении имущест-венных вопросов, может заключить брачный договор, обусловливающий приобретение в его собственность имущества (нажитого его собственными усилиями) либо его основной части и, соотвественно, распоряжение таким имуществом. Естественно, в этих вопросах нельзя допускать полную бескон-трольность и приводить к «закабалению экономически слабого супруга».

На наш взгляд, не игнорируя особенности правового положения членов семьи, как в регулировании вещных отношений, так и обязательственных отношений в семье, необходимо больше учитывать содержание институтов гражданского права. Сказанное относится и к неимущественным отношениям.

В семье реализуются неимущественные отношения двух уровней. Во-первых, те неимущественные отношения, которые предусмотрены нормами граждан-ского законодательства. С учетом тесного общения именно членов семьи между собой обеспечение соблюдения таких их прав и обязаностей немаловажно.

Во-вторых, в семье складываются неимущественные отношения, регламен-тация которых осуществляется напрямую нормами специального семейного законодательства. Их режим в общем основывается на режиме неимущест-венных благ и прав, определяемом гражданским законодательством, однако в области семейного права имеет место и некоторая специфичность неимущест-венных отношений.

Мы считаем, что не все неимущественные отношения в настоящее время вычленены из структуры существующих семейно-правовых связей. Им не дана соответствующая оценка исходя из функционального предназначения этих отношений. Например, предметом правовой регламентации на уровне неимущественных отношений может и в определенных случаях должна стать добросовестность супругов отношении друг к другу.

Добросовестность следует рассматривать в качестве генеральной обязанности каждого из супругов по отношению к другому супругу, которая должна реализовываться на протяжении существования брачных правоотноше-ний во всех аспектах семейной жизни. Соответственно, будет существовать право на требование добросовестности от другого супруга. Если даже в самом семейном праве не выработано понятие добросовестности, за исключением случая признания брака, добросовестность является безусловным критерием осуществления субъективных прав в гражданском праве, и это надо использо-вать в сфере семейно-правовых отношений.

В качестве отличительной черты неимущественных отношений в семейном праве следует рассматривать их относительный характер, тогда как, по общему правилу, неимущественные отношения носят всегда абсолютный характер. Некоторые неимущественные отношения в семье можно рассматривать как фрагментарное проявление абсолютных неимущественных отношений.

Сфера неимущественных отношений в большей степени подлежит регла-ментации нравственными нормами, обычаями, а также сложившимися у каждого из супругов представлениями об укладе семейной жизни. Однако здесь уместно говорить о важном проявлении характеристики частного права, в соответствии с которой субъекты могут свободно определять свое поведение в рамках, очерченных его императивными нормами.

Поэтому несмотря на кажущеееся преобладание усмотрения самих субъектов – членов семьи в определении содержания неимущественных отношений между ними эти отношения в ряде случаев регламентированы даже жестче, чем имущественные отношения - в семейном праве. В литературе по семейному праву обычно не учитывается режим личных неимущественных семейных прав в их обычном ненарушенном состоянии на уровне регулятивного воздействия норм семейного права. Также недостаточно разра-ботаны вопросы возможных посягательств на такие права со стороны супруга, других членов семьи.

Применительно к неимущественным брачно-семейным отношениям считаем практически недопустимым придание обычаям правового значения. Правовое значение им можно придать лишь только в том случае, когда они позитивно воздействуют на отношения супругов, иных членов семьи между собой.

Права ребенка являются частью прав человека в обществе в целом. От того, насколько эффективно будут обеспечены права ребенка, зависит полноценное развитие и становление будущих поколений. Одинаково важны как текущее повседневное обеспечение прав ребенка, так и защита нарушаемых прав. Сейчас основной задачей является комплексное рассмотрение прав ребенка.

Правовой статус ребенка специфичен тем, что он также обладает правами и законными интересами в соответствии с нормами различных отраслей законодательства, как и все остальные граждане, одновременно он наделяется специфическими правами. Собственно эти права можно назвать сугубо семейными. Однако все остальные права ребенка также могут реализоваться лишь в семье либо в ходе правоотношений, связанных с осуществлением иных форм воспитания детей. Сам по себе правовой статус ребенка специфичен. Поэтому особенности приобретают и те права, которые принадлежат в общем-то любому физическому лицу. Речь идет об осуществлении этих прав, степени реализации таких прав применительно к ситуациям вступления в правоотно-шения детей.

Говоря о правах детей в семье и их реализации, в первую очередь необходимо говорить о существующих потребностях детей. В отличие от прав взрослого населения права детей неразрывно связаны с обеспечением развития детей, их надлежащего воспитания, привития им необходимых социальных качеств. Поэтому и признается законодательно приоритетная защита прав и интересов несовершеннолетних [7]. В целом положительно оценивая существование подобного принципа семейно-правового регулирования, в то же время считаем уместным изменение формулировки принципа, содержащейся в семейном праве. Можно говорить просто о приоритете прав ребенка в семье. Слово «защита» наводит ассоциации на то, что приоритет прав ребенка должен иметь место при их нарушении, при существующей конкуренции прав несовершеннолетних и взрослых трудоспособных членов семьи.

Потребности детей, их возникновение, изменение, развитие тесно связаны с условиями жизни общества и поэтому они - особая форма их отражения. Для анализа потребностей детей в данном обществе следует анализировать саму систему общественных отношений, которая порождает данные потребности, а также способы и формы их удовлетворения.

Из потребностей детей следует исходить при решении любых вопросов семейной жизни, затрагивающих их интересы. Сказанное относится к воспита-нию ребенка, определению его содержания.

В связи со сказанным не очень эффективными являются нормы действую-щего гражданского процессуального законодательства, которые предусматри-вают взыскание алиментов на детей в порядке приказного производства.

Получается, что обязанности по содержанию детей и иных нетрудоспособных членов семьи являются односложными. С таким подходом трудно согласиться. Трудности возникают как в определении состава содержа-ния, определении должников по таким обязательствам, так и распределении обязан-ностей, решении вопроса о конкуренции прав лиц, которые должны получать содержание в той или иной степени.

Следует в условиях состязательного гражданского судопроизводства полно-ценно доказывать: в чем именно нуждается ребенок и кто из родителей обязан выделять то или иное содержание. Для эффективности взыскания алиментов требуются в первую очередь не быстрое взыскание алиментов, а реальное их взыскание. Процессуальное законодательство в этой связи следует совершенствовать.

Ряд вопросов возникает при реализации прав ребенка в рамках иных форм воспитания детей. Имеет определенные недостатки и механизм защиты прав иных членов семьи.

Таким образом, после определения места семейного права в системе права задача современного периода развития гражданского права в целом заключается в правильной расстановке акцентов правовой регламентации в семейном праве, определении ее приоритетов, формировании четких локальных норм, регулирующих отдельные отношения в семье.