2.3.1 Принципы семейного права

Принципы семейного права, являясь внутриотраслевыми (принципами подотрасли гражданского права), во-первых, тесно соподчинены с общими принципами гражданского права.

Во-вторых, принципы семейного права определяют правовые приоритеты и направления, по которым должно осуществляться регулирование отношений, составляющих предмет семейного права.

Ст. 2 ЗоБС Республики Казахстан предусматривает следующие принципы: 1) защиты государством брака и семьи, материнства, отцовства и детства;

2) добровольности брачного союза мужчины и женщины;

3) равенства прав супругов в семье;

4) недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи;

5) разрешения внутрисемейных вопросов по взаимному согласию;

6) приоритета семейного воспитания детей, заботу об их развитии и благосостоянии;

7) приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи;

8) обеспечения беспрепятственного осуществления членами семьи своих прав, возможности судебной защиты этих прав;

9) стимулирования здорового образа жизни всех членов семьи;

10) светского брака;

11) недопустимости дискриминации в семейных правоотношениях.

Его суть, согласно ЗоБС Республики Казахстан, состоит в запрете любых форм дискриминации в семье. Более подробно содержание данного принципа рассмотрено ниже;

12) беспрепятственного осуще­ствления членами семьи своих прав, а в случае необходимости - судебая защита этих прав.

Целью данного принципа является не допущение нарушения прав граждан, предусмотренных Конституцией Республики Казахстан и отраслевыми (специальными) законами, с одновременным обеспечением соблюдения юридического запрета на нанесение ущерба интересам общества, правам и интересам других лиц. Это обеспечивается возможностью ограничения права граждан в брачно-семейных отношениях на основании закона в той мере, в какой это необходимо в целях защиты здоровья, нравственности, прав и законных интересов членов семьи и иных граждан

Мы не будем еще раз подробно останавливаться на дискуссии вокруг соотношения семейного права и гражданского права.

Дискуссия по этой проблеме велась еще в русском гражданском праве прошлого века. В ходе дискуссии по этой проблеме были высказаны две основные точки зрения: а) семейное право - это самостоятельная отрасль права, отличная от гражданс­кого права; б) семейное право следует рассматривать как со­ставную часть гражданского права, его подотрасль.

Г.Ф. Шершеневич считал, что семейное право должно войти в состав гражданского пра­ва [80, с. 12, 13]. По мнению Д.И. Мейера, специфика институтов семейного права объективно делала их неуместными в системе действующего гражданского права. Поэтому к нему, по его мнению, относится лишь имущественная сторона семейных правоотношений [97, с. 33, 34].

Нам ближе позиция Г.Ф. Шершеневича. В современный период ряд личных неимущественных благ и прав находит свою регламентацию в гражданском праве, лишь некоторая специфика превносится воздействием на них норм семейного права.

В сфере семейного права находят свое признание и регламентацию специфические личные неимущественные права, которые обусловлены спецификой взаимодействующих относительно них субъектов (супругов, родителей и детей и т.д.).

Обращение к вопросу о соотношении гражданского права и семейного права имеет важное значение и для оценки принципов и метода семейного права. Из вышеприведенных рассуждений следует важный методологический вывод, касающийся принципов и метода семейного права. Принципы и метод семейного права соподчинены с методами и принципами гражданского права. Принципы и метод семейного права имеют локальный, внутриотраслевой характер.

В необходимой степени они будут использоваться в области семейного права без особой их трансформации (это характерно, пожалуй, для всех комплексных отраслей права, подотраслей права).

Признание в семейном праве определенного (вспомогательного) блока публично-правовых отношений будет в соответствующей (необходимой) степени обусловливать и применение методов и принципов административного права.

В то же время на границе взаимодействия указанных норм (также методов правового воздействия) возникает и законодательно реализуется потребность в специфическом методе и принципах семейного права.

Рассмотрим более подробно содержание отдельных принципов семейного права. Перед этим сделаем небольшую оговорку.

Введение в ЗоБС Республики Казахстан специальной нормы об основных началах семейного законодательства имеет важное значение. Эти процессы параллельно протекают как в праве РФ, так и в праве Республики Казахстан. Как отмечает А.М. Нечаева, ст. 1 СК РФ, определяя основные начала семейного законодательства, дает в общем виде перечень, с одной стороны, желательных, а с другой - недопустимых действий и поступков, что «позволяет составить представление о главных чертах поло­жительной модели одобряемого поведения в семье» [84, с. 30].

На этот счет мы можем сделать замечание, касающееся того, что семейное законодательство и теория семейного права не дают еще достаточного ответа на то, как должны соотноситься указанные методы и принципы гражданско- правового и административно-правового регулирования в сфере семейно-правового регулирования.

Не конкретизировано, какие принципы являются конституционными, какие межотраслевыми, а какие принципы являются сугубо внутриотраслевыми (подотраслевыми). Тем более, что многие принципы имеют своих «двойников» либо в области конституционного, либо гражданского права. Не исключено, что и в области административного права.

Мы считаем, что требуется определенная «оптимизация» принципов семейного права. Перечисленные выше принципы выделены законодателем в условиях, когда не произошло переосмысление роли места семейного права в правовой системе Республики Казахстан. Семейное право по инерции воззрений советского времени тогда больше воспринималось в качестве самостоятельного отраслевого образования.

Тем не менее, если сравнивать правовую систему Республики Казахстан в 1998 году, когда был принят ЗоБС Республики Казахстан, и нынешнее её состояние, уже в 2010 году, то, безусловно, можно признать тот факт, что в развитии правовой системы Республики Казахстан произошли значительные подвижки. Накопилось достаточное число теоретических изысканий, на которые мы ссылаемся по ходу работы, идет процесс совершенствования законодательства. Эти факторы обусловливают возможность того, что нами могут быть сделаны выводы, касающиеся переоценки принципов семейного права в плане оценки их уровня, содержания, формулировок, решения проблем дублирования принципов.

Не выработаны критерии локальных принципов семейного права. В то же время каждый институт семейного права подчиняется своим собственным закономерностям.

К наиболее важному конституционному принципу, закрепляющему основы семейно-правовых отношений, относится принцип защиты государством брака и семьи, материнства, отцовства и детства. Он предусматривается п. 1 статьи 27 Конституции Республики Казахстан. В дублировании данного принципа в ЗоБС Республики Казахстан, на наш взгляд, нет особой необходимости, достаточно указания этого принципа в Конституции Республики Казахстан. В ЗоБС РК можно указать только чисто подотраслевые принципы, вследствие чего сократится их число.

Реализация принципа защиты государством брака и семьи, материнства, отцовства и детства обеспечивается множеством законодательных и подзаконных нормативных актов, определяющих статус отдельных субъектов семейно-правовых отношений и социальные гарантии для них.

Для примера можно указать главы 16, 17 Трудового кодекса Республики Казахстан (далее - ТК Республики Казахстан), которые предусматривают особенности регулирования труда работников, не достигших восемнадцатилетнего возраста и особенности регулирования труда женщин и иных лиц с семейными обязанностями.

Общий подход к регламентации труда несовершеннолетних заложен в статье 178 ТК Республики Казахстан, согласно которой: «Работники, не достигшие восемнадцатилетнего возраста, в трудовых отношениях приравниваются в правах к совершеннолетним, а в области охраны труда, рабочего времени, времени отдыха и других условий труда пользуются дополнительными гарантиями, установленными настоящим Кодексом» [99]. Ранее законодательство охраняло по сути права только матерей, теперь это распространяется на более широкий круг лиц.

В соответствии со статьей 189 ТК Республики Казахстан: «Работодатель по письменному заявлению беременной женщины, женщины, имеющей ребенка (детей) в возрасте до трех лет, отца, усыновителя, удочерителя, воспитывающего детей в возрасте до трех лет без матери, а также работника, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением, предоставляет им режим неполного рабочего времени» [99].

Закон Республики Казахстан «О жилищных отношениях» предусматривает права членов семьи при приватизации жилья и иные гарантии жилищных прав членов семьи [79]. Существуют иные нормативные акты, предусматривающие гарантии прав отдельных членов семьи и семьи в целом.

Принцип добровольности брачного союза мужчины и женщины означает право каждого мужчины и каждой женщины выбрать себе жену или мужа по собственному ус­мотрению и недопустимость какого-либо стороннего воздей­ствия на их волю при решении вопроса о заключении брака. Взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, всту­пающих в брак, — обязательное условие заключения брака. Для заключения брака не требуется согласия или разрешения со стороны иных лиц.

Данный прин­цип предполагает и возможность расторжения брака (свободу развода) как по желанию обоих супругов, так и по заявлению только одного из них. Суд не вправе отказать в расторжении брака при отсутствии согласия одного из супругов на это, если меры по примирению супругов оказались безрезультатными, а другой супруг настаивает на расторжении брака. На наш взгляд, в семейном законодательстве не хватает некоторого антипода данного принципа, который можно обозначить как принцип стабильности брачно-семейных отношений. В законодательстве должны быть выработаны эффективные механизмы, способствующие сохранению семьи.

Как отмечает З.Жаназарова: «Семья умирает, если она перестает делать то, во имя чего общество создает и поддерживает ее: воспитывать детей. Умирает еще до того, как совершился акт расторжения лежащего в ее основе брака. Поэтому главной задачей общества было и остается не сокращение числа разводов вообще, а предотвращение распада еще полных жизни, социально дееспособных семей, которые столкнулись с трудностями» [100, с. 60].

Свобода брачного союза, на наш взгляд, не имеет полностью самостоятельного значения в современном праве. Данный принцип является всего лишь конкретизацией принципа беспрепятственного осуществления членами семьи своих прав. При полной определенности со статусом семейного права казалось бы нет необходимости дополнительно закреплять свободу брачного союза. Однако мы не исключаем сохранения некоторых традиционных формулировок семейного права. В этой связи указание принципа свободы брачного союза нельзя назвать излишним.

Следует учесть, что декларируемый принцип является подотраслевым принципом, относится к отдельному институту семейного права – браку. В этом качестве он имеет немаловажное значение, тем более, что им опосредовано действие ряда локальных норм семейного права, регламентирующих заключение брака, условия вступления в брак, недействительность брака. В то же время законодательство, на наш взгляд, недостаточно точно формулирует этот принцип. Мы считаем, что следует вести речь о принципе свободы брака и решения возникающих при заключении брака, состоянии в браке вопросов.

Помимо заключения и расторжения брака, на наш взгляд, данный принцип должен опосредовать право выбора супругами фамилии при заключении брака, возможность свободного решения вопросов, связанных с выбором супругами места жительства, проживания, профессии, рода занятий. Также этот принцип, на наш взгляд, затрагивает возможность заключения брачного договора. Поэтому подотраслевой принцип в предлагаемой нами формулировке тесно корреспондирует с отраслевым принципом гражданского права – свободой договора.

Принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи практически дублирует закрепленный ст. 2 ГК Республики Казахстан принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела. Вследствие этого его также нельзя признать самостоятельным принципом. Лишь учитывая особый подход законодателя к регулированию брачно-семейных отношений, который заключается в максимальном отстранении государства от вмешательства во внутрисемейные дела, мы можем признать хоть какую-то обоснованность существования формулировки этого принципа в специальном брачно-семейном законодательстве.

Принцип равенства прав супругов в семье базируется на положениях ст. 14 Конституции Республики Казахстан [101] о равенстве всех перед законом и судом. Однако в действующем семейном праве Республики Казахстан данный принцип представлен как отраслевой.

На первый взгляд представляется, что преимущественно приведенную формулировку следует понимать в аспекте субъективного равенства участников брачно-семейных отношений по отношению друг к другу, как и в целом в гражданском праве. Однако при внимательном рассмотрении оказывается, что данный принцип имеет и свои подотраслевые особенности, он базируется как на конституционных началах, так и общих гражданско-правовых началах – принципе равенства участников гражданско-правовых отношений.

К семейно-правовым отношениям применим принцип равенства участников гражданско-правовых отношений, закрепленный п.1 ст. 2 ГК Республики Казахстан. Поэтому равенство супругов в семье можно рассматривать как частный случай равенства участников гражданско-правовых отношений, конкретизируемый специальным законодательством.

Как правило, в теории семейного права содержание этого принципа раскрывается так, что оно в основном соответствует содержанию действующей ст. 29 ЗоБС Республики Казахстан. Согласно ст. 29 ЗоБС Республики Казахстан, супруги пользуются равными правами и несут равные обязанности. Каждый из супругов свободен в выборе рода деятельности, профессии, места жительства. Вопросы материнства, отцовства, воспитания, образования детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно. Супруги обязаны строить свои отношения в семье на основе взаимоуважения и взаимопомощи, содействовать благополучию и укреплению семьи, заботиться о здоровье, развитии своих детей и их благосостоянии. Охватывая все правовые возможности в брачно-семейных отношениях, согласно нормам указанной статьи ЗоБС Республики Казахстан, можно заметить, что речь идет как о равенстве супругов, так и равенстве их прав.

Мы не умаляем роли и значения брака как основополагающего юридического факта для возникновения всех отношений в семье, но тем не менее стоим на позиции учета прав и интересов всех членов семьи. Семья это не только супруги. Подробный анализ субъектов семьи дан нами в подразделе 1 данного раздела.

С учетом сказанного мы считаем, что следует говорить о равенстве и равенстве прав членов семьи. Вследствие этого принцип подразумевает равенство значительно большего числа правовых возможностей членов семьи, чем мы обычно привыкли воспринимать.

Предлагаемая формулировка, во-первых, позволит учесть подотраслевую особенность принципа, который действительно имеется в виду. Во-вторых, принцип именно в такой редакции будет соответствовать действительным целям и задачам регулирования брачно-семейных отношений.

Конечно, будут существовать отдельные исключения из равенства прав членов семьи. Права несовершеннолетних детей в некоторых случаях могут пользоваться преимуществом перед правами других членов семьи. Однако бывают исключения из любых принципов права, это не является поводом для признания некорректной предлагаемой нами формулировки принципа.

Принцип разрешения внутрисемейных вопросов по вза­имному согласию соотносится с вышеназванным принципом ра­венства права супругов в семье и тесно связан с ним. Действие данного принципа рас­пространяется на решение любого вопроса жизни семьи (рас­ходование общих средств супругов; владение, пользование и распоряжение общим имуществом; заключение супругами брач­ного договора, устанавливающего договорный режим их иму­щества или соглашения об уплате алиментов на содержание нуждающегося нетрудоспособного супруга; порядок несения каждым из супругов семейных расходов; выбор образователь­ного учреждения и формы обучения детей и др.).

Принцип приоритета семейного воспитания детей, за­боты об их благосостоянии и развитии, обеспечения приори­тетной защиты их прав и интересов выте­кает из содержания Конвенции о правах ребенка [102], рассматри­вающей его как самостоятельную личность, наделенную соот­ветствующими правами, нуждающуюся в силу возраста в под­держке и защите.

Республика Казахстан как участник Конвенции о правах ре­бенка приняла на себя обязательства привести действующее семейное законодательство в соответствие с требованиями Конвенции и обеспечить всемерную защиту прав и интересов ребенка. В ЗоБС Республики Казахстан закреплен целый комплекс прав несовер-шенно­летних детей (личные неимущественные и имущественные права), а также прав и обязанностей родите­лей по воспитанию, содержанию и образованию детей.

Особое значение имеет право несовершеннолетнего ребенка жить и воспитываться в семье. Семейное воспитание дает возможность осуществить индивидуальный подход к каждому ребенку с уче­том его личностных, психических, физических, национальных и иных особенностей. Поэтому закон, определяя формы уст­ройства детей, оставшихся без попечения родителей, отдает приоритет семейному воспитанию, в числе которых можно назвать усыновление (удочерение).

Как справедливо отмечается в литературе по семейному праву, в результате реализации данного принципа на практи­ке ребенок становится самостоятельным субъектом семейного права [85, с. 5]. А определение правового положения ребенка в семье должно основываться на интересах самого ребенка, а не на пра­вах и обязанностях родителей.

Рассмотрим принцип обеспечения приоритетной защиты прав и интересов нетрудоспособных членов семьи. Семья как объеди­нение лиц, основанное на браке или родстве, естественно, пред­полагает оказание ими друг другу не только моральной, но и материальной поддержки и помощи.

Причем такая помощь как с нравственной, так и с правовой позиций, должна оказывать­ся прежде всего нетрудоспособным членам семьи, лишенным по объективным причинам возможности обеспечить себя необ­ходимыми средствами существования. ЗоБС Республики Казахстан в связи с этим не только предусма-тривает приоритетную защиту именно нетру­доспособных членов семьи (несовершеннолетние дети, инвали­ды I, II и III группы, лица пенсионного возраста), но и содер­жит нормы, направленные на реализацию этого принципа.

Так, например, закон обязывает трудоспособных совершеннолетних детей содержать своих не­трудоспособных, нуждающихся в помощи родителей. Аналогичная обязанность возлагается на трудоспособных совер­шеннолетних внуков в отношении нетрудоспособных, нуждаю­щихся в помощи дедушки и бабушки и т. д. Если обязанные лица добровольно материальную помощь нетрудос­пособным, нуждающимся в помощи членам семьи, не оказыва­ют (перечень таких членов семьи дан в ЗоБС Республики Казахстан), то они могут быть принуждены к ее исполнению в судебном порядке.

В целом основные начала семейного законодатель­ства, включая признание брака, заключенного только в органах ЗАГСа, добровольность брака, единобрачие, равноправие супругов в семье, приоритетная охрана прав и интересов несо­вершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи, остаются традиционными для семейного права Республики Казахстан.

Важным изменением можно назвать закрепление принципа приоритета семейного воспитания детей и заботы об их благососто­янии и развитии.

ЗоБС Республики Казахстан с учетом специфики регулируемых им отношений кон­кретизирует важнейший конституционный принцип равнопра­вия граждан (ст. 14 Конституции Республики Казахстан), согласно которому го­сударство гарантирует равенство прав и свобод граждан неза­висимо от пола, расы, национальности, языка, происхожде­ния, имущественного и должностного положения, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным орга­низациям, а также других обстоятельств. На этом конституционном принципе основано действие принципа недопустимости дискриминации в семейных правоотношениях.

ЗоБС Республики Казахстан запре­щаются любые формы ограничений прав граждан при вступле­нии в брак и в иных семейных отношениях по признакам социаль­ной, расовой, национальной, языковой или религиозной при­надлежности. Отсюда следует, что безусловным принципом семейного права является равноправие граждан в семейных отношениях. Сказанное касается взаимоотношений одного из супругов и родственников другого супруга, детей одного из супругов, родившихся от состояния в другом браке. Также это касается реализации прав усыновленных (удочеренных) детей других национальностей, вероисповедания и т.д. Несмотря на внешнюю декларативность и закрепление его на конституционном уровне в современных условиях (условиях многонационального Казахстана, где создается множество интернациональных семей) этот принцип немаловажен и в качестве подотраслевого принципа. Ведь речь идет об адаптации конституционного принципа равноправия граждан к семейным правоотношениям.

Ст. 39 Конституции Республики Казахстан предусматривает, что «права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения» [101].

Указанное требование гарантирует от произвольного ущемления семейных прав как со стороны отдельных граждан, так и государственных орга­нов. При этом под защитой здоровья можно понимать охрану не только физического, но и духовного здоровья членов се­мьи, особенно детей (ограждение от пропаганды насилия, же­стокости, секса, порнографии и т. п.).

Понятие нравственности носит исторически подвижный характер и заключается в со­блюдении гражданами установленных в обществе норм морали и правил поведения. Ограничение прав граждан в семье может быть предусмотрено или в самом ЗоБС Республики Казахстан, или в других нормативно-правовых актах. Так, например, в соответствии с нормами ст.ст. 67-75 ЗоБС Республики Казахстан суд может с учетом интересов ребенка принять решение об отобрании ре­бенка у родителей (одного из них) без лишения родительских прав (то есть ограничить родительские права). Также возможно лишение родительских прав. В соответствии со ст. 74 ЗоБС Республики Казахстан при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью орган опеки и попечительства вправе немедленно отобрать ребенка от родителей (одного из них) или от других лиц, на попечении которых он находится.

Немедленное отобрание ребенка производится органом опеки и попечительства на основании соответствующего акта местного исполнительного органа города республиканского значения, столицы, района (города областного значения).

При отобрании ребенка орган опеки и попечительства обязан незамедлительно уведомить прокурора, обеспечить временное устройство ребенка и в течение семи дней после вынесения местным исполнительным органом города республиканского значения, столицы, района (города областного значения) акта об отобрании ребенка обратиться в суд с иском об ограничении или о лишении родителей родительских прав.

Выводы, которые можно сделать применительно к приведенному выше анализу, заключаются в следующем. Необходимо учитывать действие конституционных принципов права, воздействующих на брачно-семейные отношения в Республики Казахстан, именно они обеспечивают координацию действия всего законодательства, включая непосредственно ЗоБС Республики Казахстан.

В целом достаточно закрепления их на уровне Конституции Республики Казахстан. Например, дублирование в ЗоБС Республики Казахстан конституционного принципа защиты государством брака и семьи, материнства, отцовства и детства не несет особой смысловой нагрузки и имеет идеологический декларативный характер. Даже если в ЗоБС Республики Казахстан данный принцип не будет указан, он не перестанет существовать как принцип семейного права, реализуемый нормами Конституции Республики Казахстан (речь идет о действии и реализации конституционных принципов в семейном праве).

Необходимо четко представлять себе непосредственное действие общих принципов гражданского права. Например, важнейшими из них, действие которых непосредственно не отражено в достаточной степени в семейном законодательстве, являются принцип неприкосновенности собственности и свободы договора.

Тогда, когда конституционные требования, общие принципы гражданского права получают специфическую интерпретацию применительно к условиям семьи, необходимо вести речь о существовании подотраслевых принципов.

Не следует забывать о том, что они не выходят за пределы конституционных и общеотраслевых принципов. Подотраслевые принципы лишь акцентируют внимание на особенностях регулирования брачно-семейных отношений. Если же принцип, закрепленный нормами брачно-семейного законодательства, не отражает некоторой специфики регулируемых им отношений, то его дублирование нельзя признать обоснованным.

Примером такого принципа можно назвать принцип обеспечения беспрепятственного осуществления членами семьи своих прав, возможности судебной защиты этих прав. Он не отражает особенностей семьи. Беспрепятственное осуществление прав, возможность судебной защиты прав характерны для субъектов любых частно-правовых отношений. Не имеется существенных особенностей брачно-семейного регулирования, которые касаются действия этого принципа только в сфере семейного права.

В связи со сказанным, с учетом наших вышеизложеных доводов, мы считаем обоснованным закрепление следующих принципов семейного права:

1) свободы брака и решения возникающих при заключении брака, состоянии в браке вопросов;

3) равенства прав членов семьи;

4) недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи;

5) разрешения внутрисемейных вопросов по взаимному согласию;

6) приоритета семейного воспитания детей, заботы об их развитии и благосостоянии;

7) приоритета прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи;

9) стимулирования здорового образа жизни всех членов семьи;

10) светского брака;

11) недопустимости дискриминации в семейных правоотношениях.