§ 1. Понятие и признаки транснациональной корпорации

Теперь перейдем непосредственно к проблеме определения ТНК. Различные варианты дефиниций, терминологически относящихся к ТНК, содержатся в региональных международных актах, документах некоторых международных организаций и в ряде научных работ различных авторов: как экономистов, так и юристов.

Такое количество определений нуждается в определенной классификации. По нашему мнению, следует согласиться с высказанной в литературе точкой зрения о том, что "определение ТНК во многом зависит от того, какие критерии положены в его основу. Существует два вида подобных критериев: количественные и качественные"’.

К количественным показателям относятся, в частности, такие параметры, как доля зарубежных активов ТНК, а также объемов продаж и прибылей (убыт ков), число расположенных за границей подразделений и занятых на них рабочих и т.п. В качестве примера выделения признаков ТНК, основанных главным образом на количественном критерии, можно привести мнение авторского коллектива Московского финансового института пол руководством Г. Со.тюса, который в

качестве основных черт современных (ио состоянию на момент написания статьи) ТНК предлагает выделить следующие: исключительно высокая степень монополизации, значительное развитие во всех капиталистических странах, высокая степень концентрации деятельности в отраслях, определяющих научно-технический прогресс, а также космополитизм интересов транснациональных корпораций^[12].

Примечательно, что авторами не называется при этом конкретных числовых показателей, при достижении которых корпорации начинают отвечать указанным ими признакам н становятся ТНК. По нашему мнению, это связано прежде всего с тем, что при наличии безусловных положительных сторон применения количественных показателей (и прежде всего удобство применения) они обладают серьезными недостатками. Среди последних ученые выделяют относительность подобных критериев (какой процент или долю можно признать значительными?), их непостоянство в условиях быстрого развития ТНК, отсутствие зачастую достоверных данных о деятельности ТНК и общей базы для сравнения получаемых данных^{[13] [14] [15]. Кроме того, для целей использования в международных актах государствам чрезвычайно сложно прийти к согласию о каких-либо количественных критериях, применимых ко всем ТНК. Поэтому только количественные показатели практически не используются при определении ТНК.}

Качественные критерии используются в определениях гораздо чаше. Различные исследователи относят к таким критериям форму собственности, место регистрации, распределение актива и пассива, cιpyκτypy предприятия, управление и контроль, степень концентрации и другие^-’. Примером определения, использующего только качественные критерии, может служить следующее: "Компания является многонациональной, когда она больше не делает различий между внутренним и международным бизнесом. Внутренний бизнес подчинен и полностью интеїрирован с глобальным планом действий. Управленческий состав головною офиса становится многонациональным во взглядах и ответственности"⁴.

Очевидно, что данное определение недостаточно конкретно. Этот же недостаток зачастую присущ и другим дефинициям, использующим исключительно качественные признаки. Кроме того, среди ученых (как. впрочем, и среди государств) нет единогласия по вопросу о том, какие критерии следует использовать в определении ГНК.

В связи с приведенной аргументацией представляется, что в дефиниции ТНК должны использоваться как качественные, так и количественные критерии, поскольку в сочетании они позволят избежать недостатков, присущих каждому из этих видов в отдельности. С учетом этого рассмотрим вначале тс определения, которые содержатся в научной литературе, а затем — содержащиеся в международных документах.

В литературе существует достаточно большое количество определений ТНК, сформулированных на основе различных признаков и отражающих многообразные подходы исследователей к проблеме дефиниции указанных корпораций. Такие подходы могут строиться на самых различных основаниях.

Одним из таких оснований может являться включение либо невключение в понятие ТНК компаний, находящихся в собственности государства или контролируемых им. Советские ученые, а также исследователи из развивающихся стран ранее выступали за исключение из определения ТНК государственных предприятий, и прежде всего внешнеэкономических организаций социалистических стран. Такая позиция обосновывалась главным образом тем, что деятельность частных транснациональных корпораций капиталистических стран вызывает множество негативных последствий в тех странах, в которых они действуют. В то же время угверждалось, что деятельность государственных предприятий социалистических стран лишена этого недостатка. В этой связи необходимо упомянуть о том, что в 1976 г. Советский Союз заявил протест Китайской Народной Республике по поводу того, что КНР приравняла совместные внешнегорговые предприятия, учрежденные социалистическими странами, к транснациональным корпорациям западных стран. При этом СССР заявил, что указанные предприятия были учреждены в полном соответствии с правовыми системами соответствующих

стран и что их деятельность была высоко оценена всеми, включая и развивающиеся страны^[16].

В связи с рассматриваемым подходом интерес представляют следующие варианты определений ТНК. Б.М. Ашавский и Н. Валько под ТНК понимают "частнокапиталистическое (курсив мой. — Д.Л.), экономически и орівнизационно единое, но юридически множественное образование, находящееся под контролем национальной группы буржуазии и ведущее производственную и связанную с ней иную хозяйственную деятельность в нескольких странах, состоящее из головной компании — самостоятельного юридического лица определенной "национальности" и экономически подчиненных ей филиалов, расположенных в различных странах и являющихся самостоятельными (или не являющихся таковыми) юридическими лицами разной "национальности"^[17].

Н.К. Франсис считает, что ТНК — это "частнокапиталистическая (курсив мой. — Д.Л.) (материнская) компания, являющаяся субъектом права государства базирования и имеющая отделения (дочерние компании и филиалы) в других государствах, которые в свою очередь представляют собой субъекты права данных государств"^[18]. Примечательно, что в данном определении под ТНК понимаегся только материнская компания, а ее зарубежные от деления по смыслу определения в него уже не включаются.

Согласно дефиниции В.В. Наталухи ГНК — это "экономически и организационно единое, но юридически множественное образование, находящееся под эффективным контролем іруппьі или отдельных частных владельцев (курсив мой. — Д.Л.) его капитала и ведущее производственную и связанную с ней иную хозяйственную деятельность в нескольких странах"^[19].

В определении, предложенном Всемирной федерацией профсоюзов, основные элементы сводятся к следующему: 1) ТНК — это корпорация, у которой по крайней мере большая часть капитала находится в руках частных владельцев (курсив мой. —

Д.Л.); 2) целью деятельности такой корпорации является получение максимальной прибыли; 3) деятельность ее распространяется одновременно на несколько государств; 4) координация деятельности обеспечивается центральным руководством, а решения принимаются на самом высоком уровне; 5) характерным для такой деятельности является тесная взаимосвязь между производственной, сбытовой и финансовой сферами^[20].

Кроме того, против распространения понятия ТНК на внешнеэкономические организации социалистических стран выступали и другие исследователи^[21].

Представляется, что нельзя согласиться с точкой зрения об исключении государственных предприятий из определения ГНК. Форма собственности не может служить основанием для их выделения, которое в таком случае представляется дискриминационным. Все признаки, присущие частным предприятиям, а также все последствия их деятельности в равной степени могут быть присущи и предприятиям, принадлежащим или контролируемым государством. Равенство форм собственности является одним из неотъемлемых признаков демократического государства. Кроме того, в капиталистических (по использовавшейся терминологии) государствах также существовали и существуют государственные предприятия, ведущие свою деятельность в нескольких странах. Включение же их в понятие ТИК и одновременное исключение из него внешнеэкономических организаций социалистических стран явилось бы неоправданной дискриминацией.

Поэтому любое выделение государственных предприятий из понятия ТНК на основании их формы собственности представляется неправомерным. В этой связи следует отметить, что в рассматриваемых ниже международных документах не делается никаких различий между' частными и государственными предприятиями при определении ГНК.

Следующим основанием, обусловливающим различные подходы к определению ГНК, может явиться указание в такой дефиниции на признаки ТНК, имеющие юридическую, экономическую, организационную либо иную природу. Приоритет среди указанных признаков в определении во многом зависит от того, кем дается это определение. Феномен ГНК привлекает внимание главным образом

ученых двух специальностей — экономистов и юристов, — которые исследуют различные аспекты деятельности таких корпораций и, соответственно, предлагают в основу определения ТНК различные признаки.

Как отмечает Э.А. Грязнов, "при определении понятия "Транснациональная корпорация" западные экономисты обычно используют четыре критерия: уровень многонациональности, определяемый порогом собственности, особенности организационной структуры, критерий, основанный на абсолютных и относительных показателях многонациональности, особенности стратегии корпораций. Наибольшее признание и применение находит первый критерий, на основе которого ТНК определяются как фирмы, владеющие или контролирующие производственные активы в двух и более с гранах"’.

Подобный подход к понятию ТНК проявляется и в определении известного американского экономиста Р. Вернона, который под многонациональной корпорацией понимает "группу связанных предприятий, ведущих свою деятельность в международном масштабе, управление которыми осуществляется из единого центра"’.

Ученые-юристы, занимающиеся проблемой ТНК, при их определении акцентируют внимание прежде всего на признаках, имеющих юридическую природу. Так, в работе известного английского юриста К. Шмитггоффа содержится следующее определение: "Многонациональное предприятие — это группа компаний различной национальности, связанных путем владения акциями, контролем в управлении либо путем заключения договора и представляющих собой экономическое единство"^{[22] [23] [24]. М. Рахман определяет ТНК как "материнскую компанию, представляющую собой субъект права государства базирования и имеющую разветвленную сеть дочерних компаний, филиалов и т.д., разбросанных по множеству стран, являющихся (или же не являющихся) субъектами права принимающих стран”[25].}

Подобное различие в подходах к определению ТНК имеет место на страницах научной литературы. Однако, на наш взгляд, нельзя согласиться с существующим мнением о том, что юридическое определение ТНК должно быть отграничено от определения экономического¹. Особенно недопустимо подобное различие в дефинициях, содержащихся в международных документах. Должно быть сформулировано единое определение ТНК, в котором сочетались бы все необходимые признаки юридического, экономического и иного характера. В случае же наличия нескольких определений, без сомнения, возникнут ситуации, при которых образование, соответствующее экономическому определению ТНК. не будет соответствовать юридическому и наоборот. В результате образования, реально являющиеся ТНК, не подпадут под их юридическое определение, и на них не будут распространяться нормы, регулирующие деятельность ТНК. В то же время такое регулирование распространится на корпорации, экономическая деятельность которых нс позволит отнести их к разряду транснациональных. Это приведет к отсутствию эффективности в регулировании деятельности ТНК, к манипулированиям определениями в зависимости от интересов, которые стремятся достичь различные страны и корпорации, и, как следствие, вызовет затруднения в правовом регулировании деятельности ГНК. Поэтому необходимо разработать единое определение ТНК, которое содержалось бы в универсальном международно-правовом акте, лабы исключить всякую возможность злоупотреблений в связи с различным пониманием сущности таких корпораций.

В связи с этим представляется неприемлемым использование встречающегося в литературе термина "политико-юридическое определение ТНК"². Корректнее говорить о различных признаках единого определения ТНК, включая признаки, имеющие политическую природу'. В то же время, по нашему мнению, нецелесообразно при определении ТНК выделять такие признаки, поскольку' дефиниция ТНК нс может зависеть от часто происходящих изменений во внешней политике государств.

Еще одним основанием, влияющим на различные подходы к определению ТНК, является широкое либо узкое понимание ТНК. Данный вопрос также был ^{[26] [27]}

предметом серьезной политической борьбы между социалистическими и развивающимися странами с одной стороны и капиталистическими с другой. Многие исследователи предлагают достаточно широкие определения ТНК, в которых к ТНК относится большинство компаний, ведущих свою деятельность более чем в одной стране. Например, разработчики университетского курса по транснациональным корпорациям из существовавшего Центра ООН по транснациональным корпорациям дают следующее определение ТНК: "Предприятие, которое ведет деятельность, добавляющую стоимость (производство, добыча, обслуживание, марксгинг и т.п.), в более чем одной стране"¹.

В этой связи можно также привести и другое определение, которое было предложено Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ): "Термин "многонациональная компания", используемый в широком смысле, охватывает компании, которые через отделения, филиалы или иные организации занимаются значительной коммерческой или иной экономической деятельностью в государствах иных, нежели государство, в котором находится контролирующий или принимающий решения центр"².

В то же время многие ученые выступают за узкое понимание ТНК и включение в них только досгагочно крупных образований. В качестве примера можно привести точку зрения И.Д. Иванова, согласно которой "...под ТНК и в теории, и на практике следует понимать частные компании, достаточно мощные для того, чтобы оказывать политическое и иное влияние на страны, где они оперируют. Таковыми являются прежде всего свыше 400 корпораций-миллиардеров, оперирующих ныне в мировой экономике, и в первую очередь — их элитарная группа в 250 гигантских корпораций, имеющих филиалы более чем в 20 странах мира каждая"³.

Следует признать, что каждая из указанных точек зрения имеет серьезные арі у менгы в свою поддержку. В пользу узкого понимания ТНК говорит тот факт, что подавляющее большинство иностранных инвестиций в современной мировой экономике осуществляется именно крупными ТНК. Так. по данным экспертов ЮНКТАД, в 1998 г. активы иностранных отделений ста крупнейших ТНК оценивались в 2 триллиона долларов США, что составило примерно одну восьмую

' University Curriculum of Transnational Corporations. Vol. III. International l-aw. — New York. 1991. P. I.

* Цит. no: Лукашук И.И. Международное право. Особенная часть. М.. 1997. С. 178.

’ Иванов И.Д. Международные монополии во внешней политике империализма. — М., 1981. С. 8-9.

совокупных активов всех иностранных отделений по всему миру. В иностранных отделениях ста крупнейших ТНК работало более 6 миллионов человек, и зарубежные продажи этих отделений составляли порядка 2 триллионов долларов¹. Соответственно, деятельность именно таких транснациональных корпораций нуждается в первоочередном регулировании, поскольку помимо очевидных плюсов, связанных с притоком иностранных инвестиций в принимающую страну, она может иметь и отрицательные последствия: вмешательство ТНК во внутренние дела, коррумпирование должностных лиц, нарушение платежного баланса принимающих государств и ряд других.

С другой стороны, деятельность средних и мелких компаний, ведущих международный бизнес, отличается от деятельности крупных транснациональных корпораций только размерами. В этой связи возникают различные вопросы: являются ли количественные критерии определяющими в понятии ТНК? Если да, то каково их числовое выражение? Если оіраничить понятие ТНК только крупными компаниями, не возникнут ли пробелы в регулировании деятельности иных, не столь крупных компаний, ведущих свою деятельность за пределами страны базирования?

Однозначного ответа на эти и другие вопросы пока не существует. Для их решения необходимо, чтобы определение ТІ 1К было дано в международно-правовом акте, действующем на универсальном уровне и имеющем обязательную юридическую силу. Такого акта пока, к сожалению, нет. Тем нс менее некоторый прогресс в определении ТНК на международном уровне уже достигнут. В связи с этим представляется необходимым рассмотреть вопрос о дефинициях ТНК, содержащихся в различных международных документах.

Основополагающим документом, регулирующим деятельность ГНК на универсальном уровне, мог бы стать подготовленный функционировавшей в рамках ООН с 1975 по 1994 годы Комиссией по транснациональным корпорациям проект Кодекса поведения ТНК² (далее — Проект, Кодекс), который, к сожалению, не был принят, гак и оставшись проектом. Тем нс менее в нем содержится выработанное после долгих дискуссий между государствами определение ТНК, которое

^, World Investment Report. 2000. Cross-border Mergers and Acquisitions and Development. Overview. - New York and Geneva, 2000. P. I.

^j Текст проекта Кодекса см.: Transnational Corporations. Services and the Uruguay Round. — New York, 1990. Pp. 231-243.

представляется очень удачным, так как раскрывает основные сущностные характеристики ТНК. Согласно пуншу 1(a) Проекта "данный Кодекс универсально применим к предприятиям независимо от их страны происхождения и собственности, включая частную, публичную или смешанную, имеющим отделения^[28] в двух или более странах независимо от правовой формы и сфер деятельности таких отделений, которые действуют в системе принятия решений, позволяющей проводить согласованную политику и общую стратегию через один или более центров принятия решений, в которой отделения так связаны, собственностью или иным способом, что одно или более из них может быть способно оказывать существенное влияние на деятельность других и, в частное™, разделять знания, ресурсы и ответственность с другими. Такие предприятия именуются в настоящем Кодексе транснациональными корпорациями".

При всей объемности данной дефиниции, анализируя ее, можно выделить следующие важнейшие признаки определения ТНК:

1. Возможность существования ТНК любой формы собственности, включая государственную. Проект не делает различий между ними, что еще раз подтверждает сделанный выше в настоящей работе вывод о недопустимости выделения государственных предприятий из понятия ТНК на основании их формы собственности.

2. Наличие отделений ТНК в двух или более странах независимо от их правовой формы и сферы деятельности. Они могут иметь либо нс иметь статус юридического лица, и данный фактор не имеет значения для квалификации их в качестве отделений. Минимальное количество стран, в которых могут действовать такие отделения — две; максимальное их количество не ограничено.

3. Наличие особой системы принятия решений, в которой действуют все отделения ТНК и которая позволяет проводить согласованную политику для этих отделений и общую стратегию для всей ТНК.

4. Существование одного или более центров принятия решений, которые определяют стратегию деятельности как ТНК в целом, так и ее отделений в

различных странах. Правовая форма таких центров также не имеет значения для целей определения ПІК. Ключевая характеристика здесь — это реальная (и при этом не обязательно формальная) возможность центров принимать такие решения, которые другие отделения ТНК будут исполнять полностью или частично, и с помощью которых центры в состоянии проводить согласованную политику и общую стратегию.

5. Наличие особой связи всех звеньев ТНК, при которой одни из них в состоянии оказывать существенное влияние на деятельность других, в частности, путем разделения знаний, ресурсов либо ответственности. Степень такого влияния для его квалификации в качестве существенного должна варьироваться для разных отделений с учетом характера и природы связей этих отделений ТНК с другими, их правовой формы, структуры управления, размеров и других факторов. Данный признак указывает на фактический (но нс обязательно юридический) контроль за принятием решений в системе ТНК.

Таким образом, в Проекте возобладал широкий подход к определению ГНК. К ним, согласно приведенному понятию, могут относиться как крупные корпорации, ведущие свою деятельность практически во всем мире, так и достаточно небольшие компании, действующие всего в двух странах.

Следует также отметить, «гго в соответствии с п. 1(c) Проекта термин "транснациональная корпорация" относится к предприятию как целому либо к его различным отделениям. Представляется, что такой подход Проекга является абсолютно правильным, так как его нормами должна регулироваться деятельность не только ТНК в целом, но и каждого отдельного ее подразделения. Поэтому нельзя признать верными тс определения, которые относят к ТНК только материнскую компанию.

Очень схожие с данным Проектом положения сформулированы в Руководящих принципах для многонациональных предприятий, являющихся приложением к Декларации о международных инвестициях и многонациональных предприятиях^[29], впервые принятой в рамках Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) в 1976 г. и периодически пересматривавшейся. В последний раз она была пересмотрена в июне 2000 г.

К сожалению, указанный документ нс имеет обязательной юридической силы и носит лишь рекомендательный характер, относясь к так называемому "мягкому праву" ("soft law"). В пункте 3 раздела I Руководящих принципов указывается, что для целей Принципов не требуется точного определения понятия многонациональных предприятий. Такая формулировка. вероятно, вызвана политическими соображениями, ибо на момент первого принятия Принципов в 1976 г. по вопросу определения ГНК шла оживленная дискуссия между государствами в рамках Комиссии ООН по ТНК. В настоящее время данный вопрос также не решен, и значительные разногласия, касающиеся определения ТНК, сохраняются.

Тем не менее указанные Принципы во избежание разночтений должны иметь четкий круг субъектов применения содержащихся в них норм. Поэтому в том же пункте далее содержится положение о том, что многонациональные предприятия "обычно включают компании либо иные образования, учрежденные более чем в одной стране и гаки.м образом связанные, что они могут координировать свои действия различными способами. В то время как одно или более из этих образований может быть способно оказывать существенное влияние на деятельность других, их степень автономии внугри предприятия может широко разниться от одного многонационального предприятия к другому. Собственность может быть частной, государственной или смешанной". Здесь же указывается, что "Руководящие принципы адресованы всем отделениям в многонациональном предприятии (родительским компаниям и/или местным отделениям)".

Таким образом, в приведенном тексте содержатся признаки очень похожие на те, что имеются в проекте Кодекса поведения ТНК.

В 1977 г. Международная организация труда (МОТ) одобрила Трехстороннюю декларацию принципов, касающихся многонациональных предприятий и социальной политики¹. Как и упомянутая Декларация ОЭСР, данный документ не имеет обязательной юридической силы. Болес того, но crpyκιype и содержанию он во многом схож с Руководящими принципами ОЭСР. Пункт 6 Трехсторонней декларации указывает, что для достижения своей цели она не нуждается в четком юридическом определении многонациональных предприятий, а этот пункт призван лишь способствовать пониманию Декларации и нс даег такого определения. Однако

указанные в нем признаки могут также иметь немаловажное значение в уяснении сущности многонациональных предприятий. В указанном пункте говорится, что многонациональные предприятия "включают предприятия публичной, смешанной или частной собственности, которые имеют в собственности либо контролируют производство, распределение, услуги или другие возможности за пределами страны, в которой они базируются. Степень автономии отделений в многонациональных предприятиях в отношениях друг с другом широко варьируются от одного такого предприятия к другому в зависимости от природы связей между такими отделениями и их сферами деятельности и с учетом большого разнообразия в формах собственности, размере, природе и местонахождении операций участвующих предприятий". Таким образом, и в этом акте возобладал широкий подход к определению ТНК.

Очевидно, что все три упомянутых документа, имея целью урегулировать деятельность ГНК, указывают на их признаки. Последние в наибольшей степени раскрыты в проекте Кодекса поведения ТНК, в котором отражена согласованная точка зрения большинства стран по поводу определения транснациональных корпораций. Эти признаки удачно отражают сущность ТНК как образования, обладающего экономическим единством при юридической множественности*. Действительно, множество юридических лиц. находящихся в разных странах мира, подчинены одной экономической стратегии и действуют как единое целое в системе ТНК. Правовые средства, с помощью которых они связаны, могут быть самыми разнообразными: от участия одной компании в уставном капитале другой до заключения различного рода договоров между ними (лицензионных, франчайзинга и т.п.).

Много общего с приведенными определениями имеет и понятие предприятий, закрепленное в Комплексе согласованных на многосторонней основе справедливых принципов и правил для контроля за ограничительной деловой практикой от 5 декабря 1980 г? В пункте 3 раздела "В" этого акта под предприятиями понимаются фирмы, товарищества, корпорации, компании, другие объединения, физические или юридические лица либо любая их комбинация, независимо σr способа создания.

контроля или собственности, частной или государственной, которые осуществляют коммерческую деятельность, и включают их отделения, дочерние компании, филиалы или другие отделения, непосредственно или опосредованно ими контролируемые.

Итак, нами было проанализировано достаточно большое количество определений ТНК. В них используются различные признаки и отражаются многие аспекты деятельности таких корпораций. Как следствие, под ТНК понимаются самые разнообразные образования. Не вызывает, однако, сомнений, что в целях их эффективного регулирования необходимо существование единообразною определения ГНК, которое нашло бы свое закрепление в универсальном международно-правовом акте.

Представляется, что таким определением должна стать дефиниция, содержащаяся в упомянутом проекте Кодекса поведения ТНК, разработанном в рамках СЮН.

Данное определение выработано после долгих переговоров в Комиссии ООН по ТНК — органе, в котором были представлены как развитые, так и развивающиеся страны. Таким образом, это понятие ТНК сформулировано с учетом позиций этих групп стран и способствует защите их интересов.

Кроме того, в нем, на наш взгляд, отражены те существенные признаки ГНК. которые присущи только им и служат квалифицирующими в данном явлении. Они являются универсально применимыми и потенциально могут использоваться на территории всех стран. При этом они во многом схожи с признаками ТНК, закрепленными в иных международных документах (упомянутых Руководящих принципах ОЭСР и Трехсторонней декларации принципов МОТ). В связи с этим нельзя согласиться с характеристикой рассматриваемого определения как "многословного и невнятного"^[30].

Следует отметить, что в проекте Кодекса поведения ТНК, а также в иных названных выше документах используется методика, при которой отнесение той или иной компании либо совокупности компаний к ТНК производится при соответствии ее указанным в этих актах общим признакам. Такая методика представляется наиболее удачной. Однако ее применение во многих случаях может порождать

определенные трудности в отнесении той или иной компании к ТИК, так как основной признак транснациональных корпораций, указывающий на наличие существенного влияния одних сс отделений на другие, является оценочным. Возможно именно по этой причине многие страны, участвующие в региональных экономических объединениях, избрали другой путь. Сохранив терминологию, указывающую на принадлежность соответствующих компаний к ТНК. при определении последних они используют признаки частно-правового характера, которым должны соответствовать эти компании. В числе указанных признаков обычно присутствует такой, как участие в капитале данных компаний в определенном размере (как правило, достаточном для осуществления контроля над указанными компаниями) лиц из государств-участников региональных объединений.

Приведенные обстоятельства позволили экспертам ЮНКТАД сделать вывод об отграничении понятия ГНК от концепции регионального предприятия^[31]. При этом региональное предприятие, понимаемое ими в широком смысле, представляет собой образование, которое принадлежит двум или более лицам, обладающим гражданством (государственной принадлежностью) стран определенного региона, либо контролируется ими. Некоторые инвестиционные соглашения предоставляют таким региональным предприятиям специальные привилегии (к примеру, налоговые льготы), как правило, в рамках поощрения региональной экономической интеграции^[32].

По нашем)' мнению, следует безусловно согласиться с приведенным разделением понятий ТНК и регионального предприятия, поскольку они обозначают различные явления. Именно отношения собственности либо иные отношения между подразделениями, при которых одни из них могут оказывать существенное влияние на деятельность других или контролировать их, являются ключевыми при характеристике ТНК, и такие отношения, как, впрочем, и иные признаки ГНК, отнюдь нс обязательно могут иметь место в рамках регионального предприятия.

Для подтверждения указанных различий между ТНК и региональными предприятиями приведем некоторые примеры используемых в международных договорах определений последних.

Так, в статье 2 принятого в 1975 г. в рамках Таможенного и экономического союза Центральной Африки (ЮДЕАК) Кодекса многонациональных компаний^[33] под многонациональной компанией понимается коммерческая компания, обладающая правовым статусом и отвечающая требованиям, установленным в этом Кодексе. Документ содержит положения, устанавливающие требования к порядку учреждения многонациональной компании, ее правовой форме, структуре капитала, выпускаемым акциям, а также иные частноправовые по своей юридической природе нормы, касающиеся таких компаний.

Подобный подход к определению содержится и в Единообразном кодексе Андских многонациональных предприятий, утвержденном решением Комиссии Kapτa∣∙eπcκoro соглашения № 292 от 4 апреля 1991 г? В целях Кодекса статья 1 под Андским многонациональным предприятием понимает компанию, отвечающую следующим требованиям:

a) Ее основной домицилий должен находиться на территории стран-участниц Картагенского соглашения, либо на этой территории должно было произойти преобразование или слияние предприятий.

b) Она должна быть учреждена в качестве корпорации согласно правилам, предусмотренным в соответствующем национальном законодательстве, и к ее наименованию должны быть добавлены слова "Andean Multinational Enterprise" или буквы "АМЕ" ("Empresa Muitinacional Andina" или "EMA"J.

c) Ее капитал должен быть представлен номинальными акциями равной стоимости, которые предоставляют акционерам равные права и налагают равные обязанности.

d) Она должна иметь вклады от национальных инвесюров из двух или более стран-участниц, которые в совокупности составляют более шестидесяти процентов капитала компании.

e) Если компания учреждена с вкладами инвесторов, представленными только из двух с гран-участниц, то размер взноса инвесторов из каждой сграны-участницы не может быть менее пятнадцати процентов капигала компании. Бели инвесторы представлены из более чем двух стран-участниц, то сумма взносов акционеров из как

минимум двух стран должна каждая в отдельности соответствовать указанному количеству процентов. Но в обоих случаях взносы из страны основного домицилия должны быть равны пятнадцати или более процентам капитала компании. При этом как минимум один директор должен быть из каждой страны-участницы, чьи лица имеют долю не менее пятнадцати процентов капитала компании.

0 Субрегиональное большинство капитала должно быть отражено в техническом, административном, финансовом и коммерческом персонале компании в соответствии с мнением соответствующего национального компетентного органа.

g) Уставы компаний должны содержать условия и положения, которые обеспечивают акционерам эффективные льготные права, а также другие положения, предусмотренные соответствующим законодательством или закрепленные в уставах. Тем не менее инвестор по своему желанию может отказаться от таких льготных прав.

В качестве еще одного примера определения регионального предприятия следует привести дефиницию многонационального промышленного предприятия, содержащуюся в Хартии о режиме многонациональных промышленных предприятий в Преференциальной зоне торговли Восточной и Южной Африки от 21 ноября 1990 г.¹ (ныне Преференциальная зона свободной торговли преобразована в Общий рынок Восточной и Южной Африки — КОМЕСА). В статье 1 Хартии указывается, что многонациональное промышленное предприятие означает примышленное предприятие, которое соответствует такому статусу исходя из условий, предусмотренных в статье 5 Хартии. К таким условиям относятся следующие:

(a) Оно (предприятие. — Д.Л.) должно иметь вклады в капитал от двух или более государств-участников Хартии либо от лиц двух или более государств- участников Хартии, и в целом такие вклады должны составлять не менее чем пятьдесят один процент капитала предприятия;

(b) вклад в капитал предприятия, полученный от любоїч) одного государства- участника Хартии либо от лиц любого одного государства-участника Хартии, не должно превышать восемьдесят процентов акционерного капитала предприятия;

(c) вклад в капитал, происходящий из каждого государства-участника Хартии или от каждого государства-участника, имеющего долю в капитале предприятия.

должен составлять по меньшей мере десять процентов акционерного капитала предприятия;

(d) деятельность предприятия должна включать выполнение специальных проектов либо проектов в секторах экономики, попадающих в рамки данной Хартии:

(e) (Зудучи предметом более высоких требований со стороны государства учреждения, капитал предприятия должен быть не менее 500,000 UAPTA. В случае, если государством учреждения выступает государство, обозначенное Советом как менее развитое государство-участник, то, будучи предметом более высоких требований со стороны национальных законов либо постановлений этого государства, капитал многонационального промышленного предприятия должен быть нс менее 200.000 UAPTA.

Таким образом, в приведенных актах получила закрепление названная концепция регионального предприятия. Указанные документы под ними по существу понимают разновидность юридического лица, зарегистрированного в особом качестве. Такие компании, как уже было указано, отнюдь не обязательно будут одновременно соответствовать признакам ТНК.

К сожалению, по пути смешения понятий регионального предприятия и транснациональной корпорации пошли авторы Конвенции о транснациональных корпорациях стран СНГ от 6 марта 1998 г.¹ Статья 2 указанной Конвенции под транснациональной корпорацией понимает юридическое лицо (совокупность юридических лиц):

- имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество на территориях двух и более сторон;

- образованное юридическими лицами двух и более сторон;

- зарегистрированное в качестве транснациональной корпорации в соответствии с Конвенцией.

Примечательно, что при определении понятия транснациональной корпорации в статье не содержится формулировки, которая указывала бы на применение такой дефиниции исключительно в целях Конвенции. Отсутствие такой формулировки может повлечь некоторую противоречивость в определениях. Дело в том, что в

случае применения данного в статье определения к уже существующим и действующим в мире корпорациям возникнет парадоксальная ситуация, когда практически все традиционно признанные в качестве ТНК образования не будут считаться таковыми в свете названной Конвенции.

Использование при определении ТНК формулировки "юридическое лицо (совокупность юридических лиц)", по нашему мнению, имеет как положительные, так и отрицательные стороны. К первым относится фактическое признание Конвенцией возможности функционирования рассматриваемого образования в юридически множественной форме. Последняя характеризуется тем, что в структуру такого образования могут входить несколько его отделений, обладающих статусом юридического лица. В то же время ничто не мешает функционированию транснациональной корпорации в понимании Конвенции и в качестве единого юридического лица, что также получило закрепление в документе. А вот возможность включения в структуру ТНК образований, не являющихся юридическими лицами. Конвенцией не предусмотрена. Это, безусловно, относится к недостаткам данного документа.

Что же касается непосредственно закрепленных в Конвенции признаков транснациональных корпораций, то представляется, что они не отражают сущности ТНК, а выделяются исключительно в целях применения Конвенции. Например, упоминание среди них таких категорий, как "хозяйственное ведение" и "оперативное управление", по нашему мнению, явилось бы нецелесообразным в случае ориентировки данного определения ТНК на универсальное применение, гак как эти категории неизвестны праву многих стран мира, в которых могли бы осуществлять свою деятельность отделения таких ТНК. Оіраничение круга образующих ТНК лиц исключительно юридическими лицами также представляется неоправданным, ибо исключает из него как физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, так и образования, не имеющие статуса юридического лица. Необходимость регистрации в качестве ТНК также не способствует признанию в этом качестве большинства из ныне действующих на мировых рынках ТНК. Более того, данное определение не предусмотрело иные признаки ТНК, к числу которых относится прежде всего способность оказания существенного влияния одних отделений ТНК на деятельность других.

Таким образом, вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что данная Конвенция, как, впрочем, и три упомянутых непосредственно перед ней акта, имеет целью определить понятие ТНК исключительно в целях его применения в пределах стран-участниц, но нс вносит существенный вклад в прояснение юридической природы уже признанных и действующих на мировой арене ТИК. Фактически термин "транснациональная корпорация", используемый в Конвенции, означает, но сути, ни что иное, как региональное предприятие. Поэтому представляется, что в Конвенции целесообразнее было бы иснользовагь какое-либо иное понятие, кроме ТНК, дабы не вносить неясности в понимание уже устоявшегося и широко используемого во всем мире термина.

В связи с изложенным нельзя согласиться с высказанной М. Хуснутдиновым и Ю. Винславом точкой зрения, согласно которой введение рассматриваемой Конвенцией понятия "транснациональная корпорация" в правовое поле СНГ соответствует мировой практике регулирования деятельности ТНК¹.

Разграничив определения ТНК и регионального предприятия, при характеристике юридической природы ТНК представляется необходимым провести различие между понятием ТНК и другими дефинициями, также к нему тесно примыкающими. Одной из таких дефиницией является понятие международного юридического лица. Под ним обычно понимается юридическое лицо, которое создано либо непосредственно в силу международного договора, либо на основании внутреннего закона одного или двух государств, принятого в соответствии с международным договором². К международным юридическим лицам, в частности, относят Международный банк реконструкции и развития (МБРР), Банк международных расчетов (БМР), Европейское общество финансирования между народных материалов (Еврофима) и др. Некоторые авторы относят к ним также и транснациональные корпорации’.

' См. Хуснугдинов М., Винслав Ю. Конвенция о транснациональных корпорациях: условия принятия, содержание и проблемы реализации Н Российский экономический журнал. 1998. № 4. С. 102.

•’ См. Богуславский М.М- Международное частное право. — М.. 1998. С. 124. См. также Ладыженский А.М. Теории национальности юридических лиц в международном частном праве .∙'.'' Советский ежегодник международного нрава. 1964-1965. - М-, 1966. С. 272-274; Луни Л.А. Курс международного частного права: В 3-х томах. Т. 2: Особенна* часть. - М„ 1975. С. 73.

^, См., например. Международное частное право і Под ред. Г.К. Дмитриевой. — М.. 1993. С. 81-88.

Однако 'I^HK н международные юридические лица — ло разные понятия, обозначающие различные категории. Возможны лишь случаи, когда учрежденное в соответствии с международным договором юридическое лицо будет одновременно являться подразделением ТНК либо транснациональной корпорацией в целом (в том случае, если она существует в форме одного юридического лица). Кроме того, региональные предприятия, имея в своей основе международный договор, будут являться международными юридическими лицами. В то же время подавляющее большинство юридических лиц — подразделений ТНК статусом международных не обладают, поскольку не были созданы в соответствии с какими-либо международными договорами.

Существует также точка зрения, в соответствии с которой проблема соотношения указанных понятий теряет всякий смысл, ибо ее сторонники отрицают необходимость выделения в современных условиях категории международных юридических лиц. Так, Л.П. Ануфриева в связи с этим пишет: "...в целом конструкция "международных юридических лиц" не вписывается в качестве дополнительной категории в понятийный ряд, существующий в науке и практике международного частного права, а именно: "национальное юридическое лицо" — "иностранное юридическое лицо", и в любом случае должно включаться либо в одну, либо в другую группу"^[34].

Транснациональные корпорации следует также отличать от консорциумов и стратегических альянсов. Под консорциумом обычно понимается объединение, образуемое на основе временного соглашения между банками или промышленными компаниями для совместного размещения займа или осуществления единого промышленного проекта большого масштаба. Входящие в консорциум компании и организации полностью сохраняют свою самостоятельность, однако в той части деятельности, которая касается целей консорциума, они подчиняются совместно избранному руководству^[35]. Консорциум может создаваться в форме объединения как обладающего правами юридического лица’, так и не обладающего ими¹.

Стратегические альянсы также представляют собой форму объединения самостоятельных компаний для достижения какой-либо цели (получение доступа к рынкам, увеличение объемов продаж, уменьшение себестоимости единицы производимой продукции и т.п.). Такие компании, действуя согласованно, могут иметь различную государственную принадлежность. При этом они, как правило, нс связаны между собой отношениями собственности и неподконтрольны друг друїу^{[36] [37]. Концепция стратегических альянсов получила распространение в отечественной и зарубежной литературе[38].}

Главное отличие между ТНК с одной стороны и консорциумами и стратегическими альянсами с другой состоит в отсутствии у участников последних экономической и юридической зависимости между собой. Они неподконтрольны и неподчинены друг другу, а отношения, существующие между ними, — это прежде всего отношения координации. В то же время отношения внутри ТНК характеризуются, как правило, строгой иерархической соподчиненностью одних подразделений другим, которая основывается на собственности, контроле либо иных способах. Поэтому в ГНК преобладают прежде всего отношения субординации.

Однако в некоторых случаях провести различие между указанными видами объединений может быть достаточно затруднительно. Так, в деле European Airlines Groupings, рассмотренном в рамках ОЭСР, был поднят вопрос, могли ли такие объединения как KSSU (в которую входили KLM, Swissair, SAS и UTA) и ATLAS (в которую, в свою очередь, входили Alitalia. Lufthansa, Air France и Sabena) считаться многонациональными предприятиями в целях применения к ним Руководящих принципов ОЭСР для многонациональных предприятий. Профессиональным союзам, которые на основании указанных Принципов добивались проведения переговоров с указанными группами по трудовым вопросам, был противопоставлен аргумент компаний о том, что "их связи охватывали кооперацию, которая является главным образом технической и, таким образом, не представляет беспокойства для

профсоюзов’’^[39]. В соответствии с этим аргументом сотрудничающие компании — в противоположность обычным связям между материнской и дочерней компаниями — сохраняют свою самостоятельность. Следовательно, путем международных консультаций с представителями профсоюзов не могло быть достигнуто никаких полезных результатов. Однако Комитет по международным инвестициям и многонациональным предприятиям ОЭСР посчитал, что KSSU и ATLAS были в действительности многонациональными предприятиями с точки зрения Руководящих принципов и должны, таким образом, на основе этого документа обеспечить возможность проведения в случае необходимости значимых переговоров с профсоюзами^{[40] [41].}

Итак, нами было выявлены различия между ТНК и рядом иных образований. Такие различия основаны на тех признаках ТНК, которые им присущи и закреплены в определении, содержащемся в проекте указанного Кодекса поведения. Однако представляется, что помимо тех обязательных признаков, которые непосредственно названы в указанном документе, существуют также и некоторые другие признаки, которые обычно имеются у ТНК. Они производны от обязательных и, как правило, присущи ТНК.

Прежде всего, к таким признакам относится экономическое единство ТНК при их юридической множественности. Данный признак был проанализирован в работе К. Шмигггоффа¹, а затем Л.А. Лунц указал на прямое несоответствие между экономическим содержанием и юридической формой ТНК^[42]. Многочисленные предприятия ТНК, находящиеся в различных странах, сведены в единую, управляемую из одного центра предпринимательскую единицу. Эти предприятия являются структурными элементами в системе производства и реализации выпускаемой ТНК продукции, выполнения рабог или оказания услуг. Количество таких подразделений, как правило, достаточно велико, ибо ТНК стремятся иметь предприятия и рынки сбыта во многих странах мира. Таким образом получается, что множество отдельных юридических лиц, находящихся в различных странах, образуют некое экономическое единство.

Однако названного признака может и не быть у некоторых ТНК. Ого произойдет в том случае, если одно юридическое лицо ведет свою деятельность в нескольких странах, имея за рубежом какие-либо подразделения, не обладающие статусом юридического лица (например, филиалы), и являющиеся лишь обособленными подразделениями означенного юридического лица. Такие подразделения могут производить продукцию, выполнять работы, оказывать услуги в соответствии с законодательством принимающей страны и без регистрации в качестве юридического лица. В этом случае юридической множественности нс возникает, а ТНК действуют в форме единого юридического лица. Однако подобные ситуации не распространены по той причине, что, как правило, функционирование ТНК в форме одного юридического лица экономически невыгодно: обособленное подразделение действует от имени юридического лица, и ответственность за его действия несет юридическое лицо всем своим имуществом, а не только его частью, закрепленной за этим обособленным подразделением. Поэтому неудачные действия одного такого подразделения могут повлечь серьезные убытки или даже банкротство всей ТНК. Bσr почему подавляющее большинство ТНК, в том числе все крупные, функционируют в форме юридически множественных образований.

Кроме того, деятельность ТНК, как правило, осуществляется во многих станах, приобретая таким образом многосторонний характер. Во внутрифирменных отношениях ТНК ярко выражено наличие иностранного элемента, причем в достаточно большом объеме. Отделения 'ГНК могут охватывать очень большое количество стран, где они имеют значительные капиталовложения. Так, в 1998 г., по данным экспертов ЮНКТАД, в мире имелось около 63 000 головных компаний ТІ IK, имеющих порядка 690 000 зарубежных отделений^[43]. В 2002 г. число ТНК насчитывало уже 65 ООО, а их зарубежных отделений — 850 ООО^[44]. Причины создания развитой зарубежной сети отделений ТНК весьма глубоки и разнообразны. К ним, в частности, относится стремление получить большую прибыль, расширить свои рынки сбыта, воспользоваться более льготным законодательством в принимающей стране и т.п.

В связи с изложенным представляется необходимым более подробно остановиться на вопросе о структуре ТНК.