Получение заключения уполномоченного органа

При подаче заявки на государственную регистрацию и предоставление права использования НМПТ к ней должно быть приложено заключение уполномоченного Правительством органа (абз. 1 п.

149

заключение в уполномоченном органе.

С одной стороны, представляется, что такое упрощение действует на благо Заявителя, поскольку избавляет его от необходимости обращения одновременно в два государственных органа, и помимо этого снимает возможный коррупционный оттенок такого взаимодействия.

С другой стороны, данное нововведение не сопровождается упрощением порядка выдачи заключения уполномоченного органа, включая, к примеру, ^[140]

сокращение или возможность варьирования перечня документов, которые должны быть предоставлены заявителем. Более того, основная часть этих документов не может быть предоставлена Роспатентом, напрямую обратившимся в уполномоченный орган за заключением, в связи с тем, что Роспатент этими документами не располагает, и может быть предоставлена лишь заявителем или соответствующими учреждениями, что требует обращение уполномоченного органа непосредственно или через Роспатент к Заявителю или соответствующим организациям. Представляется, что такой порядок взаимодействия неизбежно приведет к увеличению срока рассмотрения заявки на выдачу заключения уполномоченного органа, а также затягиванию процесса рассмотрения заявки на НМПТ Роспатентом.

Между тем, порядок взаимодействия Роспатента и уполномоченного органа, а также уполномоченного органа и учреждений, не урегулирован.

Проект нового Административного Регламента^[141], как и действующий Регламент, требует от заявителя обращения в уполномоченный орган за заключением о том, что в границах данного географического объекта заявитель производит товар с особыми свойствами.

При этом выявлено противоречие отдельных положений регламента друг другу. В частности, с одной стороны, в соответствии с п. 24 проекта Административного регламента Заявитель вправе по своему усмотрению представить копии документов и (или) сведений, указанных в пункте 23

проекта Административного регламента. В случае если копии указанных документов не приложены, Роспатент на основе приведенных в заявлении идентификаторов получает необходимые сведения через единую систему электронного межведомственного взаимодействия в государственных органах и иных подведомственных им организациях, перечисленных в пункте 23 проекта Административного регламента (понимаются орган, уполномоченный выдать заключение, прилагаемое к заявке на НМПТ, федеральное казначейство, налоговый орган) или из реестров этих органов.

С другой стороны, в п. 91 проекта Административного регламента говорится, что если заявитель при подаче заявки в Роспатент не представил заключение уполномоченного органа, то Роспатент обращается в уполномоченный орган для уточнения информации, обращался ли Заявитель за получением заключения. Если заявитель не обращался в уполномоченный орган, Роспатентом направляется запрос заявителю с предложением представить заключение уполномоченного органа в трехмесячный срок (п. 102 проекта Административного регламента), а в случае непредставления заявителем ответа на запрос Роспатента заявка признается отозванной (п. 121 проекта Административного регламента). И блок схема предоставления государственной услуги, оформленная в виде Приложения 1 к проекту Административного регламента такой порядок взаимодействия в схематическом виде отражает.^[142]

Таким образом, положения нового проекта Административного регламента не учитывают изменения, внесенные в абз.

Что свидетельствует об ошибочности проекта нового Административного регламента и необходимости приведения его в соответствие с указанным положением ГК РФ.

Представляется очевидным, что качество работы уполномоченного органа по выдаче заключения, прилагаемого к заявке на НМПТ, имеет высокое значение, так как на основе этого заключения принимается решение о предоставлении охраны НМПТ или о предоставлении права использования уже зарегистрированного НМПТ. Следовательно, на уполномоченном органе лежит ответственность в вопросах истинности, удостоверяемых им сведений об особых свойствах товара, а также признания свойств товара особыми, установления связи этих свойств с местом происхождения товара. Поскольку эти характеристики определяют в итоге объем предоставляемой НМПТ правовой охраны, от результата работы уполномоченного органа зависит полноценность полученной охраны и, впоследствии, исключение обмана и введения потребителя в заблуждение относительно свойств товара. Поэтому суть работы уполномоченного органа заключается в тщательном изучении, анализе и удостоверении действительности сведений об особых свойствах определенного товара.

В настоящее время в соответствии с Постановлением Правительства № 481 от 17.09.2004г. определены четыре уполномоченных государственных

органа, выдающие заключение в связи с регистрацией НМПТ или получением права его использования:

1) Минздравсоцразвития России (в отношении минеральной питьевой лечебной, лечебно-столовой и минеральной природной столовой воды); ^[143]

2) Минпромторг России (в отношении изделий народных художественных промыслов);

3) Минсельхоз России (в отношении товаров сельского хозяйства, продовольственных товаров, пива и безалкогольной продукции, продуктов пчеловодства, товаров, вырабатываемых из рыбы и морских продуктов);

4) Росалкогольрегулирование (в отношении алкогольной и

спиртосодержащей пищевой продукции).

Уполномоченными органами приняты соответствующие административные регламенты по вопросам выдачи заключений на основании следующих приказов:

1 го

- Приказ Минздравсоцразвития РФ от 25.10.2011 № 1211н (далее -

Административный регламент Минздравсоцразвития РФ);

- Приказ Минпромторга России от 12.03.2013 № 309^{[144] [145] (далее - Административный регламент Минпромторга РФ);}

- Приказ Минсельхоза России от 28.12.2011 № 496^[146] (далее - Административный регламент Минсельхоза РФ);

- Приказ Росалкогольрегулирования от 29.07.2013 № 188^{155 [147] (далее - Административный регламент Росалкогольрегулирования).}

Запрос о предоставлении государственной услуги при обращении в каждый из уполномоченных органов сопровождается другими указанными в соответствующих перечнях данных регламентов документами, которые могут быть объединены в следующие группы:

1) Документы, содержащие информацию об особенностях места происхождения товара или сырья и/или о границах такого места:

- выписка из протокола заседания государственной или территориальной

комиссии по запасам полезных ископаемых с описанием геологогидрологических условий месторождения (водозабора) и его границ, а также копия паспорта водозаборной скважины с описанием ее местонахождения и географическими координатами (абз. 6 и 7 п. 16 Административного

регламента Минздравсоцразвития РФ).

Следует отметить, что паспорт водозаборной скважины выдается подрядчиком, осуществившим бурение скважины, и содержит информацию о

местонахождении, технических характеристиках скважины, характеристики почвы, результаты анализов проб воды и пр. Деятельность организаций,

осуществляющих бурение скважин и выдающих паспорта, не относится к лицензируемым видам деятельности, предусмотренным Федеральным законом от 04.05.2011 N 99-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «О лицензировании отдельных видов деятельности». И компетентность таких организаций в проведении данного вида работ, а также анализа почв и воды не проверяется.

- копии документов, подтверждающие место производства сырья, необходимого для производства продукции (подп. 6 п. 17 Административного регламента Росалкогольрегулирования);

- справка о традициях искусства народного художественного промысла, его художественно-стилевых особенностях и об изготовителе изделий с указанием даты создания (реорганизаций, переименований) и первого года отнесения продукции к изделиям народных художественных промыслов, участия в общероссийских и зарубежных выставках. В справке также дается информация о месте происхождения (производства) товара с указанием границ географического объекта и ссылка на нормативный правовой акт органа государственной власти субъекта Российской Федерации, установившего место традиционного бытования народного художественного промысла (дата и номер), а также описание сырья для производства товара (абз. 17 п. 17 Административного регламента Минпромторга РФ).

Согласно п. 1 ст. 9 Федерального закона от 06.01.1999 N 7-ФЗ (ред. от 25.12.2012) «О народных художественных промыслах»^{[148] [149] места традиционного бытования народных художественных промыслов устанавливаются субъектами Российской Федерации.}

Например, Постановлением Правительства Нижегородской области от 19.04.2002г. № 69 «О местах традиционного бытования народных

художественных промыслов Нижегородской области» (с изменениями на 4 марта 2011 года)^[150] установлены места традиционного бытования народных художественных промыслов Нижегородской области как городецкая роспись, семеновская роспись, матрешки, полховско-майданская роспись, резьба по кости, резьба по камню, ручное ткачество, балахнинские кружева и прочее.

Таким образом, сведения, предоставленные заявителем о местоположении промысла подтверждаются нормативным актом органа государственной власти субъекта РФ, устанавливающим место традиционного бытования художественного промысла.

- информацию с указанием места происхождения (производства) товара с указанием границ географического объекта с приведенным описанием таких границ, а также описание сырья для производства товара (с указанием границ его производства), подписанная заявителем (подп. 2 п. 16 Административного регламента Минсельхоза РФ);

2) Документы, содержащие сведения о характеристиках и особых свойствах товара:

- бальнеологическое заключение^[151] по составу и лечебным свойствам минеральной воды или экспертное заключение по составу и качеству минеральной воды, а также копия протокола физико-химического анализа минеральной воды (с указанием формулы ионного состава минеральной воды) (абз. 3 и 5 п. 16 Административного регламента Минздравсоцразвития РФ);

- протокол физико-химических исследований продукции (включающий хроматограмму), подтверждающих особые свойства (с датой отбора проб) (подп. 4 п. 17 Административного регламента Росалкогольрегулирования). Не установлено ограничение круга лиц, уполномоченных проводить физикохимический анализ минеральной воды. Следовательно, ими могут быть как частные, так и муниципальные специализированные организации, выполняющие анализ по заказу заявителя или уполномоченного органа, а также сам заявитель при наличии на его предприятии лаборатории. Однако наибольший интерес, по мнению автора, представляет создание уполномоченным органом собственной «мобильной лаборатории» для целей осуществления забора проб воды и анализа в месте ее непосредственного происхождения. В таком случае заявителю не нужно предоставлять копию протокола физико-химического анализа свойств воды, а уполномоченный орган сможет достоверно определять состав и свойства продукта;

- описание особых свойств товара, в отношении которого будет использоваться наименование места происхождения товара, подписанное заявителем, а также сведения о физико-химических и органолептических показателях продукции, в отношении которой будет использоваться наименование места происхождения товара, подтверждающие особые свойства товара (подп. 1 и 5 п. 16 Административного регламента Минсельхоза РФ);

3) Документы, отражающие зависимость особых свойств товара от места его географического происхождения:

- экспертное заключение профильного научно-исследовательского или научно-образовательного учреждения о наличии в продукции особых свойств, которые определяются природными условиями и (или) людскими факторами, характерными для географического объекта, обозначение которого заявляется в качестве наименования места происхождения продукции (подп. 8 п. 17 Административного регламента Росалкогольрегулирования);

- описание установления зависимости перечисленных особых свойств

товара от характерных для данного географического объекта природных условий и (или) людских факторов, подписанное заявителем (абз. 16 п. 17 Административного регламента Минпромторга РФ и подп. 3 п. 16

Административного регламента Минсельхоза РФ);

4) Документы, содержащие информацию об особенностях изготовления товара:

- копии технических документов, в соответствии с которыми

осуществляется производство алкогольной и (или) спиртосодержащей пищевой продукции (далее - продукция) (производственно-технологический регламент, технические условия, технологические инструкции, рецептуры, своды правил, стандарты организаций (подп. 3 п. 17 Административного регламента

Росалкогольрегулирования)). Следует принять во внимание, что техническая документация на производство продукции может быть разработана производителем (в настоящее время это, как правило, технические регламенты, а не ГОСТы, ОСТы и т.п., соблюдение которых строго контролировалось при выпуске продукции) и, следовательно, может вовсе не гарантировать наличие особых свойств продукта, изготавливаемого в соответствии с ней;

- описание технологического процесса изготовления представленных изделий с указанием технологических операций, выполняемых на основе творческого труда мастеров народных художественных промыслов и использования ими метода творческого варьирования. Описание подписывается руководителем организации либо индивидуальным предпринимателем и заверяется печатью;

- перечень технологических приемов, применяемых при производстве для обеспечения качества продукции, подписанный заявителем (подп. 4 п. 16 Административного регламента Минсельхоза РФ);

5) Справочно-информационные материалы, характеризующие товар и иные материалы:

- этикетка минеральной воды (абз. 9 п. 16 Административного регламента Минздравсоцразвития РФ). По мнению автора, требование о предоставлении этикетки представляется излишним, поскольку форма представления НМПТ, а также иные сведения, размещенные на этикетке, не влияют на свойства продукта и не может оказывать влияние на результат принятия уполномоченным органом решения о выдаче заключения;

- копии документов, подтверждающие иные сведения о продукции, содержащиеся в Реестре НМПТ РФ (подп. 7 п. 17 Административного регламента Росалкогольрегулирования). Регламент не разъясняет, какие именно документы должны быть предоставлены;

- справочно-информационные материалы, характеризующие производимые изделия народных художественных промыслов, в том числе:

- копии выписок из протоколов заседаний Совета по народным художественным промыслам с решениями об отнесении представленных изделий к изделиям народных художественных промыслов, подписанные председателем (в его отсутствие - заместителем председателя) и ответственным секретарем Совета и заверенные печатью Совета с приложением перечней изделий, отнесенных Советом к изделиям народных художественных промыслов, за последние 3 года.

Согласно п. 1 ст. 8 Федерального закона от 06.01.1999 N 7-ФЗ (ред. от 25.12.2012) «О народных художественных промыслах» художественноэкспертные советы по народным художественным промыслам создаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации для осуществления деятельности по отнесению изготовляемых изделий к изделиям народных художественных промыслов.

- перечень литературы, в которой имеются сведения о происхождении промысла;

- перечень музеев, в которых представлены изделия народных художественных промыслов с заявленным обозначением (абз. 19 п. 17 Административного регламента Минпромторга РФ);

6) Разрешительная документация:

- копия лицензии на пользование недрами и характеристики месторождения (водозабора) минеральной воды (абз. 4 п. 16 Административного регламента Минздравсоцразвития РФ);

7) Сведения из Реестра НМПТ РФ (копия свидетельства о праве на

наименование места происхождения товара, свидетельства на право использования наименования места происхождения товара или выписка из Реестра НМПТ РФ) предоставляются согласно абз. 10 п. 16

Административного регламента Минздравсоцразвития РФ и подп. 5 п. 17 Административного регламента Росалкогольрегулирования, которыми, в основном, не предусмотрено варьирование списка документов, подлежащих предоставлению заявителем. Однако заявителю предоставляется выбор относительно документа, подтверждающего его право на использование НМПТ. Кроме того, достаточность предоставления выписки корреспондируется с новеллой ГК РФ, устанавливающей возможность взаимодействия Роспатента с уполномоченным органом.

Необходимо отметить, что Заявителем в соответствии с п. 2

Административного регламента Минпромторга может являться только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, производящие товары - изделия народных художественных промыслов в границах РФ, и именно в этой части данный документ требует уточнения и при определении круга лиц, обращающихся за заключением, и в связи с изменениями ГК РФ.

Таким образом, круг лиц (заявителей), определяемый п. 2

Административного регламента Минпромторга РФ, не соответствует установленному ГК РФ, поскольку, как было показано в первой главе настоящего исследования, к субъектам права использования НМПТ могут относиться, в том числе, физические лица, что нашло отражение в ряде документов, например:

- согласно п. 2 Административного регламента Минздравсоцразвития РФ

заявителями могут выступать юридические лица, индивидуальные

предприниматели, граждане, производящие минеральную питьевую лечебную, лечебно-столовую и минеральную природную столовую воду;

- согласно п. 2 Административного регламента Минсельхоза РФ

заявителями могут быть граждане и юридические лица, производящие на территории Российской Федерации товары сельского хозяйства,

продовольственные товары, безалкогольную продукцию, продукты

пчеловодства, товары, вырабатываемые из рыбы и морских продуктов.

Кроме того, в соответствии со ст. 1 Федерального закона от 06.01.1999 N 7- ФЗ (ред. от 25.12.2012) «О народных художественных промыслах» участниками отношений в области народных художественных промыслов на территории Российской Федерации являются граждане и юридические лица любых организационно-правовых форм и форм собственности и абзац 7 статьи 3 данного Закона акцентирует внимание на том, что мастером народного художественного промысла является физическое лицо, которое изготавливает изделия определенного народного художественного промысла в соответствии с его традициями.

В связи с этим п. 2 Административного регламента Минпромторга РФ подлежит приведению его в соответствие смыслу положения абз. 2 п. 1 ст. 1518 ГК РФ, в частности, дополнению и изложению в следующей редакции: «Заявители - юридические лица, индивидуальные

предприниматели и физические лица, производящие товары - изделия народных художественных промыслов в границах находящегося на территории России географического объекта». При этом следует учесть, что предоставляемые физическим лицом, действующим без печати, документы могут быть удостоверены только подписью Заявителя, поэтому абз. 17, 18 п. 17

Административного регламента Минпромторга РФ подлежат соответствующему уточнению. При этом следует учесть, что предоставляемые физическим лицом документы могут быть удостоверены только подписью Заявителя (без печати), поэтому абз. 17, 18 п. 17 Административного регламента Минпромторга РФ также подлежат соответствующему уточнению.

В частности, в абз. 17 п. 17 Административного регламента Минпромторга РФ фразу «Справка подписывается руководителем организации либо индивидуальным предпринимателем и заверяется печатью» следует дополнить и изложить следующим образом: «Справка подписывается руководителем организации либо индивидуальным предпринимателем и заверяется печатью либо подписывается физическим лицом».

В абз. 18 п. 17 Административного регламента Минпромторга РФ фразу «Описание подписывается руководителем организации либо индивидуальным предпринимателем и заверяется печатью» изложить следующим образом: «Описание подписывается руководителем

организации либо индивидуальным предпринимателем и заверяется печатью либо подписывается физическим лицом».

Далее, перечни документов, сформулированные в Административных регламентах Минздравсоцразвития РФ (п. 16), Росалкогольрегулирования (п. 17), Минпромторга РФ (п. 17), Минсельхоза РФ (п. 16), являются обязательными для предоставления государственной услуги по выдаче заключения, и отсутствие того или иного документа из данного перечня является основанием для отказа в выдаче заключения (согласно п. 36 Административного регламента Минздравсоцразвития РФ, п. 21

Административного регламента Минсельхоза РФ) или возврата заявления и предоставленных документов (согласно п. 42 Административного регламента Росалкогольрегулирования, п. 21 Административного регламента

Минпромторга РФ).

В случае установления некомплектности поданных заявителем документов, если недостающие документы не находятся в распоряжении Министерства РФ, пунктами 33-34 Административного регламента Минздравсоцразвития РФ предусмотрена его компетенция по запросу необходимых для предоставления государственной услуги документов в государственном органе, органе местного самоуправления, иных организациях, а также у заявителя - если п. 16 Административного регламента Минздравсоцразвития предусматривает необходимость предоставления указанных документов заявителем.

Росалкогольрегулирование в случае непредоставления документов, указанных в п. 19 Административного регламента (выписка из Реестра НМПТ РФ, копия документа о постановке заявителя на учет в налоговом органе; копия документа о государственной регистрации заявителя; выписка из ЕГРЮЛ) запрашивает и получает информацию из Реестра НМПТ РФ путем обращения к информационным ресурсам Роспатента и информацию из ЕГРЮЛ, информационным ресурсам Федеральной налоговой службы, либо получает информацию посредством межведомственного электронного взаимодействия (абз. 2 п. 20 Административного регламента Росалкогольрегулирования).

Абз. 6 п. 19 Административного регламента Минпромторга РФ

предусмотрена возможность получения выписки из Реестра НМПТ РФ и реестров ЕГРЮЛ/ЕГРИП в установленном порядке путем обращения Департамента лесной и легкой промышленности, являющегося согласно п. 10 данного регламента структурным подразделением Минпромторга РФ, ответственным за предоставление данной государственной услуги, к информационным ресурсам Роспатента и Федеральной налоговой службы либо посредством межведомственного электронного взаимодействия.

В отличие от указанных трех регламентов п. 9 Административного регламента Минсельхоза РФ закрепляет, что взаимодействие уполномоченного органа с иными органами и организациями при рассмотрении предоставленных заявителем документов и выдаче заключения не осуществляется. Поэтому выдача заключения Минсельхозом в ответ на обращение Роспатента не может быть произведена.

Большая часть документов согласно строго регламентированным перечням может быть получена только у заявителя, поэтому при непредоставлении в Роспатент заявителем заключения уполномоченного органа, в силу отмеченных обстоятельств Роспатент не сможет самостоятельно (без участия заявителя) получить данное заключение.

Необходимо принять во внимание, что некоторые документы могут быть запрошены в других органах в случае непредоставления заявителем, а именно:

1) информация об участии товара в выставках

Регулирование выставочно-ярмарочной деятельности в России

осуществляют Торгово-промышленные палаты (далее - ТПП): ТПП РФ и территориальные ТПП. Данные объединения создаются в соответствии с Законом РФ от 07.07.1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах». В структуре ТПП России имеется Комитет по выставочно-ярмарочной деятельности, который координирует выставочный процесс и располагает информацией обо всех организуемых выставочных мероприятиях (ст. 12 ФЗ РФ от 07.07.1993г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах»^[152]).

Таким образом, в случае непредоставления заявителем информации об участии продукта в выставках при непосредственном обращении за заключением Федеральным институтом промышленной собственности, информация об участии товара в выставках может быть запрошена в Комитете по выставочно-ярмарочной деятельности, однако направление запроса и ожидание ответа уполномоченным органом увеличит срок принятия решения о выдаче заключения заявителю.

2) протокол физико-химических исследований продукции и экспертное заключение профильного научно-исследовательского или научнообразовательного учреждения о наличии в продукции особых свойств могут быть получены в соответствующих учреждениях посредством направления заказа на выполнение работ и предоставления информации о товаре, месте его происхождения, образца товара;

3) бальнеологическое заключение по составу и лечебным свойствам минеральной воды или экспертное заключение по составу и качеству минеральной воды.

В соответствии с п. 1 Приказа Минздрава РФ от 16.09.2003 г. № 445 «Об установлении лечебных свойств природных лечебных ресурсов, других

природных объектов и условий» проведение научных исследований по

установлению лечебных свойств природных лечебных ресурсов, других

природных объектов и условий и разработка бальнеологических заключений возложены на Российский научный центр восстановительной медицины и курортологии Минздрава России, Государственный научно-исследовательский институт курортологии Минздрава России, а также на Научно

исследовательский центр курортологии и реабилитации Черноморского зонального управления специализированных санаториев Минздрава России.

4) справочно-информационные материалы:

Согласно ч. 2 ст. 10 Федерального закона от 26.05.1996 N 54-ФЗ «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации»^[153] ведение Государственного каталога Музейного фонда Российской Федерации (далее - Каталог) осуществляется Минкультуры на основе учетной документации музеев, в оперативном управлении или пользовании которых находятся музейные предметы (п. 3 Положения о Государственном каталоге Музейного фонда Российской Федерации, утвержденного Постановлением

Правительства РФ от 12.02.1998 N 179^[154]). Каталог является учетным документом, содержащим основные сведения о каждом музейном предмете и каждой музейной коллекции, включенных в состав Музейного фонда РФ и представляет собой электронную базу данных.^[155] Ответственным за ведение Каталога является Департамент культурного наследия (п. 6 Административного регламента Минпромторга). Таким образом, справочная информация может быть запрошена централизованно в Министерстве культуры Российской Федерации.

Уполномоченным органом может быть отказано в выдаче заключения не только в непредставления или предоставления не в полном объеме документов, но и в случае, если не установлена зависимость особых свойств товара от характерных для данного географического объекта природных условий и/или людских факторов, а также, если свойства товара, в том числе, физикохимические и/или органолептические свойства не соответствуют особым свойствам товара, указанным в Реестре НМПТ РФ для зарегистрированного НМПТ, право использования которого испрашивается заявителем и пр.

Одним из оснований для отказа в выдаче заключения является установление несоответствия минеральной воды, производимой заявителем, особым свойствам географического объекта, находящегося в границах Российской Федерации и/или наименование которого не соответствует наименованию места происхождения минеральной питьевой лечебной, лечебно-столовой и минеральной природной столовой воды (абз. 2 п. 24 Административного регламента Минздравсоцразвития РФ). Но посредством проведения простого анализа предоставленных заявителем документов установление наличия или отсутствия соответствия особых свойств представляется затруднительным, для этого необходимо проведение лабораторных исследований свойств продукта, образцы которого могут быть получены непосредственно в заявленном месте его происхождения, Минздравсоцразвитием РФ или подведомственным учреждением.

С целью проверки заявленных сведений о свойствах товара Административный регламент Минздравсоцразвития РФ предусматривает лишь направление Минздравсоцразвитием РФ в подведомственное Министерству федеральное государственное учреждение письма, содержащего запрос о подтверждении сведений о соответствии указанных в предоставленных заявителем документах особых свойств минеральной воды природным условиям, характерным для географического объекта,

наименование которого заявляется в качестве наименования места происхождения минеральной воды, и предоставляет письмо на визирование начальнику отдела (п. 38 Административного регламента

Минздравсоцразвития). Однако на основании каких данных осуществляется подтверждение запрошенных сведений подведомственным органом, нормативным актом не оговаривается.

По мнению автора, неурегулированность данного вопроса приводит к нежелательным последствиям при регистрации НМПТ.

В частности, в деле «Раифский источник»^[156] в отношении этого

обозначения сложилась неоднозначная ситуация. С одной стороны, уполномоченный орган выдал заключение об особых свойствах минеральной воды «Раифский источник», с учетом которого Роспатент осуществил регистрацию НМПТ «Раифский источник» (рег. № 107) как раз в период рассмотрения в Палате по патентным спорам Роспатента возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку «Раифский источник» по свидетельству № 295044 с датой приоритета - 10.08.2004г. В рамках рассмотрения возражения было выявлено, что Управление по недропользованию Республики Татарстан представило заключение об отсутствии на территории Зеленодольского района Республики Татарстан источника минеральной воды с названием «Раифский» и в результате с учетом данной информации регистрация товарного знака № 295044 была сохранена в силе.

Таким образом, компетентными организациями были подготовлены и выданы разным заявителям два документа, относящиеся к одному объекту «раифский источник», но содержащие абсолютно противоположную информацию: о наличии раифского месторождения минеральных вод - для цели регистрации НМПТ № 107, и об отсутствии такого месторождения - в связи с защитой права на товарный знак № 295044.

Управление по недропользованию в Республике Татарстан является территориальным органом регионального уровня, осуществляющим функции Федерального агентства по недропользованию по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере недропользования (п. 1 Положения об управлении по недропользованию по Республике Татарстан, утв. Приказом Федерального агентства по недропользованию (далее - Положение)), а также является территориальным органом по недропользованию, уполномоченным на создание совещательных и экспертных органов, таких как советы, комиссии, группы, коллегии в установленной сфере деятельности (п. 7.3 Положения)^[157].

Полномочия Минздравсоцразвития РФ сформулированы достаточно обобщенно и его деятельность не сконцентрирована на регулировании вопросов, относящихся к недрам и природным ресурсам. Выводы Управления по недропользованию, как узкоспециализированного органа в данном вопросе, имеют больше оснований для того, чтобы считаться достоверными. А выявленное в данном деле противоречие выводов местного Управления по недропользованию Республики Татарстан и Минздравсоцразвития РФ должно служить, по мнению автора, основанием для отмены заключения Минздравсоцразвития о соответствии НМПТ «РАИФСКИЙ ИСТОЧНИК» требованиям законодательства.

Анализ данной ситуации позволил сформулировать ряд вопросов, разрешение которых позволило бы усовершенствовать процедуру получения заключений и, как следствие, охраны НМПТ. В частности:

1. На основе каких источников информации, каких данных уполномоченный орган делает вывод о наличии месторождения подземных пресных вод: направляются ли для этого запросы в соответствующие инстанции, в частности, в управления по недропользованию?

2. Как определяются особые свойства товара и их обусловленность характерными для географического объекта факторами, в частности, делаются ли заборы проб воды из природных источников минеральных вод, наименования которых предполагаются к регистрации в качестве НМПТ и кто уполномочен проводить такие работы?

С учетом подп. 5 п. 16 Административного регламента

Минздравсоцразвития РФ государственная или территориальная комиссия констатирует наличие или отсутствие источника минеральной воды на подведомственной территории. В соответствии с п. 1 Приказа Роснедр от 22 февраля 2005 г. № 185 полномочия по проведению государственной экспертизы запасов полезных ископаемых, геологической, экономической и экологической информации о предоставляемых в пользование участках недр возложены на

163

Г осударственное учреждение «Г осударственная комиссия по запасам полезных ископаемых» (сокращенно - ГУ ГКЗ)^[158].

Для проведения государственной экспертизы на территориях субъектов Российской Федерации Приказом Роснедр от 22 февраля 2005 г. № 185 ГУ ГКЗ создаются территориальные экспертные комиссии, и утверждается их персональный состав. Порядок работы территориальных экспертных комиссий определяется «Временным регламентом проведения государственной экспертизы запасов полезных ископаемых, геологической, экономической и экологической информации о предоставляемых в пользование участках недр территориальными экспертными комиссиями», утвержденным приказом Федерального агентства по недропользованию.

Постановлением Правительства РФ от 11.02.2005г. № 69^[159] утверждено Положение о территориальных комиссиях по запасам полезных ископаемых, образуемых с целью исполнения возложенных на Роснедра функций по проведению государственной экспертизы геологической информации о запасах полезных ископаемых, геологической, экономической информации о предоставляемых в пользование участках недр (п. 1 Положения). К их компетенции относится составление заключений по результатам государственных экспертиз, утверждаемых Федеральным агентством по недропользованию или органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации (п. 14, 19, 21-22, 25 Положения).

С учетом выводов государственной или территориальной комиссии уполномоченный орган выдает заключение или отказывает заявителю в его предоставлении. Таким образом, сведения, предоставляемые комиссией по запасам полезных ископаемых, лежат в основе выводов уполномоченного органа, поэтому несоответствие сведений, содержащихся в его заключении, сведениям, предоставленным государственной или территориальной комиссией должно служить основанием для признания заключения уполномоченного органа несостоятельным.

Принимая во внимание рассмотренные выше положения Административного регламента Минздравсоцразвития РФ, приходится констатировать, что на сегодняшний день уполномоченный орган преимущественно делает вывод о наличии месторождения минеральных вод на основании документов, предоставленных Заявителем и выданных частными организациями, государственными органами (см. п. 16 Административного регламента Минздравсоцразвития РФ). Забор проб минеральной воды Минздравсоцразвитием РФ не осуществляется, лабораторные исследования не проводятся, а определение особых свойств минеральной воды и их обусловленность характерными для географического объекта факторами осуществляется на основании документальных данных, также предоставленных заявителем.

Следовательно, в регламенте Минздравсоцразвития РФ необходимо предусмотреть положение, уполномочивающее данный орган или

подведомственную ему организацию по собственной инициативе, по просьбе заявителя и заявлению третьих лиц проводить сбор и анализ доказательств достоверности указанных в заявке на НМПТ свойств товара и сведений об их связи с заявленным местом происхождения, что одновременно упростило бы процесс сбора и подачи материалов на получение заключения для заявителя.

Контроль полноты и качества предоставления государственной услуги Минсельхозом РФ (п. 46-47 Административного регламента Минсельхоза РФ),

Минпромторгом РФ (п. 52-53 Административного регламента Минпромторга РФ), Алкогольрегулированием (п. 51 Административного регламента

Алкогольреглирования), Минздравсоцразвитием (п. 49 Административного регламента Минздравсоцразвития РФ) включает в себя проведение плановых и внеплановых проверок, а также проверок по конкретным обращениям заявителя, выявление и устранение нарушений прав заявителей, рассмотрение, принятие решений и подготовку ответов на обращения заявителей, содержащие жалобы на решения, действия (бездействие) должностных лиц Министерства при предоставлении государственной услуги. В зависимости от состава рассматриваемых вопросов могут проводиться комплексные и тематические проверки.

Для проведения проверки полноты и качества предоставления государственной услуги Минсельхозом РФ может быть сформирована комиссия, в состав которой включаются государственные гражданские служащие Минсельхоза РФ. Результаты проверки оформляются в акте, в котором отмечаются выявленные недостатки и предложения по их устранению. В регламенте не указаны требования к квалификации привлекаемых служащих, в то время как в зависимости от рассматриваемого объекта наличие специальных знаний у лиц, осуществляющих проверку сведений об объекте, по мнению автора, является необходимым. В противном случае проведение данной процедуры представляется бессмысленным. Кроме того, проверка должна в обязательном порядке осуществляться и при рассмотрении запроса на выдачу заключения.

Минпромторг РФ осуществляет проверку полноты и достоверности содержащихся в предоставленных заявителем документах сведений. Однако не проводит сбор и анализ доказательств в целях проверки достоверности предоставленных заявителем сведений, что свидетельствует, по мнению автора, о неполноценности процедуры выдачи заключения, исполняемой данным государственным органом. В случаях, когда имеются обоснованные сомнения

в их достоверности, могут быть привлечены специалисты в области народных художественных промыслов: искусствоведы, художники декоративно

прикладного искусства и организации в данной области. Установить частоту фактического привлечения специалистов представляется затруднительным.

Анализ Административного регламента Росалкогольрегулирования показал, что на этапе выдачи заключения, прилагаемого к заявке на НМПТ, Росалкогольрегулирование как и Минздравсоцразвития проводит только документальную проверку, в том числе, на соответствие продукции заявленным сведениям; соответствие производимой заявителем продукции особым свойствам географического объекта, находящегося в границах Российской Федерации, и (или) наименования продукции наименованию места происхождения товара (п. 41 Административного регламента

Росалкогольрегулирования). Проверка товара на соответствие продукции заявленным сведениям осуществляется, исходя из предоставленных заявителем данных физико-химических исследований продукции, а также результата исследования профильного научно-исследовательского или научно

образовательного учреждения о наличии в продукции особых свойств.

Проверка соответствия фактических свойств товара особым свойствам, содержащимся в описании, проводится Росалкогольрегулированием не в процессе выдачи заключения, прилагаемого к заявке на государственную регистрацию НМПТ и/или предоставление права его использования, а в плановом или внеплановом порядке, в том числе, при обработке поступивших в органы прокуратуры материалов и обращений по соответствующему приказу в рамках осуществления контроля за сохранением особых свойств алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, в отношении которой зарегистрировано наименование места происхождения товара. Так,

осуществляется проверка юридических лиц - субъектов данного вида деятельности, включая, помимо прочего, отбор проб и проведение испытаний алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, в отношении которой зарегистрировано наименование места происхождения товара, с целью подтверждения соответствия особых свойств, внесенных в Реестр НМПТ

РФ (пп. 15 (3-7) п. 80 Административного регламента

Росалкогольрегулирования). По результатам проверки оформляется соответствующий Акт (п. 11 Административного регламента

Росалкогольрегулирования).

При выявлении нарушений действующего законодательства Российской Федерации в сфере производства и оборота алкогольной продукции, действия субъекта предпринимательской деятельности подлежат санкционированию.

Таким образом, по мнению автора, с целью обеспечения большей достоверности сведений Реестра НМПТ РФ и исключения

злоупотреблений в сфере регистрации НМПТ, несоответствующих характеру данного объекта интеллектуальной собственности или содержащих ложные сведения, необходимо осуществлять проверку соответствия особых свойств фактическим свойствам отобранной уполномоченным органом продукции. Проверка должна осуществляться не только в ответ на соответствующие обращения, но, прежде всего, на стадии рассмотрения Роспатентом заявки на регистрацию НМПТ. Для этого необходимо наделить уполномоченные органы правом проводить физико-химические исследования путем привлечения собственных лабораторий (при их наличии) либо подведомственных учреждений.

На основании изложенного, уполномоченными органами соответствующие заключения выдаются преимущественно на основании сведений, предоставленных заявителем, без проведения исследования данных, полученных из других источников. Такая система не гарантирует достоверность данных, содержащихся в заключении уполномоченного органа, фактическое соответствие качества и свойств товара, маркируемого НМПТ, заявленным в описании, а также истинность факта происхождения товара с территории указываемого заявителем географического объекта и, как следствие, достоверность сведений, содержащихся в Реестре НМПТ РФ.

Как было установлено, государственными органами, уполномоченными выдавать заключения, прилагаемые к заявке на НМПТ, не проводится проверка заявленных сведений фактическим свойствам товара, поскольку

непосредственно ими не осуществляется отбор экземпляров товара или забор проб продукта, а также экспертиза, лабораторное исследование товара. Взаимодействие Минсельхоза с другими органами и организациями при выдаче заключения не предусмотрено, в то время как другие уполномоченные органы согласно их регламентам могут взаимодействовать с учреждениями для получения установленных сведений. Однако преимущественно взаимодействие сводится к получению в Роспатенте сведений из Реестра НМПТ РФ и ФНС - сведений из ЕГРЮЛ/ЕГРИП.

По мнению автора, оптимальным решением для обеспечения объективного рассмотрения материалов на выдачу заключения данного вопроса может в числе прочего стать создание в структуре уполномоченных органов временных (созываемых на период рассмотрения заявки на выдачу заключения) специализированных советов или комиссий применительно каждому виду или группе товаров по вопросам НМПТ, выдающих соответствующие заключения, в состав которых входили бы компетентные специалисты различных областей, как это предусмотрено в регламентом Минпромторга РФ. Привлечение специалистов должно осуществляться при рассмотрении каждого заявления на выдачу заключения уполномоченного органа. Также необходимо уполномоченный орган наделить правом непосредственно или через подведомственное учреждение проводить отбор экземпляров товара и их лабораторный и экспертный анализ для определения соответствия свойств товара указанным в описании.

Контроль представляется необходимым как на стадии рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права использования зарегистрированным НМПТ, так и в период его использования и продления срока действия свидетельства на право использования НМПТ.

Анализ регламентов помимо прочего позволил выявить следующее:

1) действующий порядок выдачи заключения, прилагаемого к заявке на государственную регистрацию НМПТ и/или предоставление права его использования, не позволяет получить заключение Роспатентом во исполнение абз. 4 п. 5 ст.1522 ГК РФ. Кроме того, Административные регламенты в числе субъектов, которые могут являться заявителями, не упоминают Роспатент. В связи с этим, во исполнение абзаца 4 пункта 5 статьи 1522 ГК РФ необходимо в тексте Административных регламентов о порядке выдачи заключений предусмотреть положение, согласно которому уполномоченные органы будут осуществлять выдачу заключений в ответ на обращения Роспатента по предоставлению последним заявочных материалов и выписки из Реестра НМПТ РФ. При этом в Административном регламенте Роспатента предусмотреть полномочие экспертизы Роспатента обращаться в уполномоченный орган за получением заключения;

2) отсутствует полноценная система проверки достоверности предоставляемых заявителем сведений, касающихся товара с особыми свойствами, что не позволяет гарантировать истинность сведений, включаемых в заключение уполномоченного органа и Реестр НМПТ РФ. Автор считает, что основным недостатком всей процедуры выдачи заключений является то, что проверка предоставленных заявителем сведений носит исключительно документальный характер.

Это свидетельствует о необходимости наделения уполномоченных органов полномочиями и обеспечения их соответствующими лабораториями (или разработки порядка взаимодействия) по осуществлению забора проб и образцов товаров, в отношении которых подана заявка, проведению исследования свойств и характеристик товара, их соответствия описанию особых свойств, предоставленного заявителем, установлению связи особых свойств товара с природными и/или людскими факторами конкретного места происхождения товара, указанного заявителем при подаче заявки в Роспатент;

3) варьирование перечня прилагаемых к запросу на выдачу заключения документов не предусмотрено, в то время как, перечни не являются универсальными и в отдельных случаях подлежат сокращению и/или уточнению с учетом регламентированного абз. 4 п. 5 ст. 1522 ГК РФ обращения Роспатента в уполномоченный орган за заключением напрямую, когда документы, необходимые для получения заключения, не могут быть предоставлены Роспатентом без привлечения к этому заявителя. Например, этикетка минеральной воды, копии документов, в соответствии с которыми осуществляется производство товара, описание технологического процесса производства товара. Однако часть документов могут быть получены уполномоченным органом в соответствующих учреждениях (ТПП РФ, научноисследовательские учреждения, Министерство культуры РФ);

4) регламентация взаимодействия уполномоченных органов с другими организациями и государственными учреждениями в целях получения необходимых сведений является недостаточной.

5) с целью обеспечения применения нормы, предусмотренной в абз. 5 п. 5 ст. 1522 ГК РФ, в соответствии с которой уполномоченный орган осуществляет контроль за сохранением особых свойств товара, в отношении которого зарегистрировано НМПТ, целесообразно возложить данную функцию предложенные автором выше советы или комиссии уполномоченных органов.

В действующих административных регламентах уполномоченных органов данное положение не отражено и для приведения их в соответствие с данной нормой ГК РФ необходимо внести в регламенты дополнения, касающиеся предмета регулирования и требований к порядку и срокам выполнения

административных процедур по осуществлению контроля за сохранением особых свойств товара, в отношении которого зарегистрировано НМПТ.

Необходимо также отметить, что содержание описания особых свойств товара, содержащихся в Реестре НМПТ РФ, влияет на качество и возможность осуществления контроля соответствия этим свойствам свойств товара, выпускаемого обладателем свидетельства на право использования НМПТ. Авторы еще в 2006 г. обращали внимание на наличие НМПТ, особые свойства которых описаны весьма расплывчато и неопределенно. В качестве одного из примеров приведено НМПТ «Жостово» (свидетельство № 47/1): «изделия выполнены в стиле русской лаковой росписи на металле, базирующейся на традиционной [?] технологии ручного изготовления предметов быта и сочетающей в себе определенную [?] последовательность ремесленных приемов со свободным [?] творчеством мастера-художника. Живопись отличается живой экспрессией письма [?] и высоким мастерством [?] художественного исполнения. Изделия разнообразны [?] по форме и т.д.». ^[160]

Установить несоответствие особых свойств товара указанным весьма затруднительно, поскольку под них подпадает практически любой узор на соответствующем виде товара. Вместе с тем, установить соответствие товара, находящегося в рыночном обороте, признакам оригинальности также представляется затруднительным. Что в свою очередь затрудняет реализацию мер по защите прав на НМПТ.

Таким образом, осуществление контролирующих функций может также являться затруднительным в таких случаях, но выполнимым для НМПТ, особые свойства которых описаны конкретно в достаточной для идентификации степени.

Во избежание описанного препятствия в осуществлении контроля впредь экспертам Роспатента и специалистам государственных органов,

уполномоченных выдавать заключения, прилагаемые к заявкам на НМПТ, при

рассмотрении заявки на регистрацию НМПТ и предоставление права на его использование, надлежит при необходимости требовать от заявителя предоставления уточненного описания особых свойств товара, как это предусмотрено п. 13.4.5 Административного регламента от 29 октября 2008 г. № 328.

2.3.