История развитии законодательною регулирования.

Z. Понятие экономической зависимости и процессы ее форм ировап ия.

Согласно Толковому словарю русского языка Ушакова: "Зависимость - подчинение чьей-п. воле, обусловленность чьего-и.

В социальном смысле зависимость представляет собой отношения между субъектами, характеризующиеся подчинением одних субъектов воле других субъектов. По сути один субъект получает возможность определять и руководить волей другого субъекта, становясь при этом главенствующим, соответственно .другой субъект становится зависимым.

В экономической области принято говорить об экономической зависимости - это состояние экономического субъекта, при котором его существование и деятельность зависят от материальной и финансовой поддержки или взаимодействия с другими субъектами"’

Проанализировав вышесказанное, можно прийти к выводу, что экономическая зависимость - отношения двух экономических субъектов, при которых существование и деятельность одного субъекта полностью или частично обусловлены и подчинены воле другого. Отношения между двумя субъектами но принципу главенствования-подчинения подлежат правовому реіулированию в связи с гем, что в данных отношениях возникает неравенство субъектов, одна сторона является сильной (главенствующий субъект), а другая слабой (зависимый субъект). Экономическую зависимость также можно назвать аффилированностью (от англ. - to affiliate - зависеть от ^{[25] [26]}

кого-либо"⁵). Данные термины в рамках данной работы будут использоваться как синонимы. Целью правовою регулирования рыночных отношений в целом является отслеживание возникновения неравенства на рынке и возможное его устранение. В связи с отим возможно говорить об экономической зависимости как о правовом явлении.

Экономическая зависимость (аффилированность) - правовые отношения, в которых возникает подчиненность одного лица другому при сохранении юридической самостоятельности в результате существующей обоснованной возможности у главенствующею лица прямо или косвенно влиять па принятие решений зависимым лицом при осуществлении предпринимательской деятельности, в условиях, когда зависимое лицо вынуждено руководствоваться экономическими интересами и ориентироваться на экономические результаты главенствующего лица.

К признакам экономической зависимости относятся:

1. возможность оказания влияния на волеизъявление (формирование воли);

2. определенный субъектный состав - два субъекта хозяйственной деятельности, сохраняющих юридическую самостоятельность;

3. юридическое обоснование возможности оказывать влияние;

4. необходимость учитывать экономический интерес главенствующего лица и ориентироваться на ею экономические результаты.

Аффилированность проявляется как в объективной форме, так и в субъективной. Объективной формой аффилированности является невозможность осуществления одним субъектом деятельности на рынке, то

" Emerson. Robert w Business Law. Fourth Edition. 2004. C. 16. 112.

есть, невозможность существования, без подчинения другому субъекту. Эго. прежде всего, связано с обладанием главенствующим сусьекюм рыночной властью. В случае возникновения у одного субъекта рыночной власти, сложившаяся ситуация не позволяет другим субъектам осуществлять деятельность, не еоглаеуя ее с этим субъектом. Поэтому мы можем сказать, что у экономической зависимости есть объективная предпосылка - сложившаяся на рынке ситуация, при которой один субъект имеет возможность влиять на деятельность всех участников рынка.

15 субъективном смысле экономическая зависимссть представляє г собой определенный акт волеизъявления двух субъектов по формированию между ними связей, приводящих к зависимости. При этом необходимо учитывать, что далеко не все сформированные связи в итоге приводят к зависимости. Поэтому можно говорить, что существование определенных связей - это субъективная предпосылка для отношений зависимости. Без существования этих связей невозможно и появление экономической

зависимости.

К. 10. Тотьев^[27] приводит классификацию отношений. приводящих к зависимости, к которым относятся имущественные, договорные, органнзациоппо-управленчсскис и родственные отношения. Указанные отношения представляют собой связи, приводящие к зависимости. Общим для всех этих видов отношений является возможность одного субъекта влиять на процесс формирования воли другого субъекта, что является первым признаком отношений экономической зависимости. В таких отношениях воля зависимого лица формально сохраняется, то есть отношения складываются между автономными субъектами, по процесс ес формирования полностью изменяется, происходя ПОЛНОСТЬЮ под контролем

главенствующего лица. В сущности, происходит концентрирование воли у главенствующего лица.

Воля автономного субъекта определяется извне, что позволяет нам сделать вывод о номинальности волеизъявление. Воля зависимого лица отражает волей главенствующего, что означает, что опа либо является квази­волей, либо отсутствует вообще. А, как правильно отмечает Крипак И. И.^[28], именно отсутствие воли и проводит к оріанизационному единству' главенствую ще го и зависимого субъекта.

Но с точки зрения действующего законодательства, как раз такого организационного единства не должно существовать, иначе зависимое лицо станет всего лишь филиалом главенствующего. В этом и заключается одна из проблем, связанных с дефиницией отношений экономической зависимости.

Если мы рассмотрим проблему концентрации воли через призму формирования интереса (как это делает Дедов Д. И.^[29]), то становится очевидным, ч то у зависимого субьекта происходит субординация интересов главенствующему. Главенствующий субъект начинает реализовывать посредством зависимого субъекта собственные интересы, подчинив себе его волю. То сеть, они становятся едины, как в рамках интересов, так и в рамках волеизъявления. При этом организационно один субъект никоим образом не включен в другой.

При этом необходимо задать вопрос - почему необходимо сохранить формальную независимость зависимого хозяйствующего субъекта? На наш взгляд это связано с тем, что в условиях рынка отношения зависимости представляют собой достаточно динамичную систему в связи с частым

изменением связей между хозяйствующими субъектами. Динамика этих отношений теряегся в случае установления законодательного положения об обязательном организационном включении зависимой организации. Гак, например, процесс внесения изменения в учредительные документы юридических лиц представляет достаточно длительную но времени процедуру. В связи с тем, что за определенный период времени лицо может менять свой статус в отношениях зависимости не один раз, динамика таких отношений может быть полностью утеряна.

Сущестнование автономной ноли у зависимого лица можно назвать юридической фикцией, так как на практике волеизъявление зависимого лина принадлежит главенствующему. Даже в той ситуации, когда зависимое липо может самостоятельно принимать ряд каких-либо решений, такая возможность предоставляется именно главенствующей организацией. Возможность (формирования воли зависимого лица передается главенствующему, что, по сути, является концентрацией волн у главенствующего лица.

Поэтому мы можем говорить, что экономическая зависимость базируется на принципе концентрации воли.

Для уравновешивания концентрации воли при сохранении фиктивной юридической автономии зависимого лица должен быть создав балансирующий механизм. В англо-саксонской системе права таковым является механизм снятия корпоративных покровов, которым предусматривается, что в определенных ситуациях суд может рассматривать связанных субымеюв как единый, раскрывая связи между ними. В российском праве такой правовой механизм сложен в применении в связи с

различиями функционирования судебной системы^{[30] [31]. Поэтому п континентальном праве необходимо разработать другой балансирующий механизм (о котором речь пойдет в дальнейшем).}

Еще одним существенным вопросом, связанным с кснцен грацией воли и возможностью оказания влияния является - должен ли главенствующий субъект просто иметь возможность влиять иа принятие решений (то сеть его участия (доли) достаточно для такого влияния), либо еще и активно ее использовать? Литература'⁴' и практика склоняются к первой точке зрения. Например, достаточно, чтобы у главенствующего лица была возможность влиять на персональный состав органов управления. На наш взгляд, возможность оказания влияния уже должна являться основанием признания зависимости в предпринимательских отношениях, так кзк существование возможности предполагает, что ее можно будет использовать в любой момент времени. При этом для признания отношений отношениями экономической зависимости одной лишь возможности оказывать влияние недостаточно (об этом речь пойдет ниже).

Мы должны помнить, что наличие определенных отношений (указанных выше) пи в коей мере не доказывает существование зависимости, так как связи сами по себе представляют лишь основу для сс формирования. По сами процессы образования связей являются отправной точкой появления аффилированности.

Процессы, приводящие к зависимости, в Германии принято называть процессами концентрации^[32]. Некоторые немецкие ученые говорят о том, что данный термин не отражает их специфики, так как в широком смысле концентрация означает возникновения организационного единства и утрачу автономии. Но, исходя из вышеизложенного принципа, термин «процессы

концентрации» вполне отражает сущность явления. Процессы концентрации также называются процессами копцернизации. то есть процессами образования концернов. Но необходимо отметить, что такое понятие несколько сужает явление, так как связывает появление экономической зависимости с ее конкрет ной формой.

Экономическое понятие концентрации предприятий (UnlemehmenskonzentralionV'" закрепляет, что таковым является процесс, заключающийся в создании из нескольких независимых предприятий большего предприятия с сокращением числа самостоятельных предприятий на определенном рынке или в экономике в целом. При этом такой процесс характерен ряду индустриальных стран и, по распространенному мнению, ускоряется. По мы должны отличать экономические характеристики концентрации предприятий от правовых. В данном определении речь идет об экономическом единстве, то есть выступлении в экономических отношениях в качестве единого субъекта. В свою очередь единство достигается посредством концентрации воли, а как мы уже отмечали выше, такое единство не является синонимом организационного единства. Поэтому в правовом смысле концентрация предприятий не является процессом создания единого юридического лица, а наоборот характеризует процессы формирования связей между целым рядом автономных юридических лиц, которые впоследствии приводят к зависимости. То есть, в правовом смысле при процессах концентрации юридическая автономия ни в коей мере не исчезает.

Правовым механизмом данного процесса немецкие ученые³³ отмечают:

1. выделение дочерних предприят ий;

2. формирование связей между самостоятельными предприятиями.

При выделении дочерних предприятий создаются самостоятельные в юридическом плане, но зависимые в экономическом, субъекты. Они, по сути, и составляют с материнской организацией большое предприятие в экономическом смысле. Во втором случае самостоятельные предприятий чаще всею используется механизм экономическою слияния (Fusion), при котором субъект также теряет' экономическую самостоятельность, ио сохраняет юридическую. Также широко распространено приобретение крупных пакетов акции.

Внимание юристов³’ и экономистов³⁵ все же больше привлекает поглощение одних предприятий другими, что, прежде всею, связано с публичным предложением покупки пакетов акций (oftenllichcr Kaufangebot). Поглощение чаше всего осуществляется в несколько стадий. Вначале речь идет о приобретение определенного количества акций предприятия, которое впоследствии будет расширено. За этой стадией следует стадия простой зависимости, в результате которой появляются основания для признания предприятий связанными в соответствии с немецким законодательством (подробнее эти основания будут рассмотрены в дальнейшем). Результатом такою процесса часто становится либо слияние, либо полное присоединение предприятия с утратой им самостоятельности. С недавнего времени соответствующее регулирование закреплено и в Акционерном Законе 1965 года (далее - АЗ 1965)³⁶.

Сам термин концентрации предприятий указывает на концентрацию воли у главенствующего лица. При этом немецкое законодательство допускает экономическую концентрацию только у определенного круга субъектов. Вторым характерным признаком отношении экономической зависимости является определенный субъектный состав этих отношений. Отношения аффилированности складываются между хозяйствующими

^м Grafcr. Horst, Scheld Guido A. Grunzoge der Konzernrcchtlegung. -Berlin, 2005.

^iJ Anidi, Helmut. Die Konzentration in der Wirtschaft. - Berlin, 1960.

^v' http-J/bundesrccht. і и ris.dc/nktg-5ndcx.htni 1

субъектами. При этом необходимо использовать понятие хозяйствующих Субъектов в более широком смысле как любое лицо (физическое и юридическое), которое вступает в экономические правоотношения (п правовом смысле такими правоотношениями являются п редпри и и мател ьские)³⁷.

Вопрос о субъектом составе отношений зависимости является дискуссионным. Гак. например, немецкое законодательство и теория'⁸ оперируют понятием «предприятие» (Untemehmen) о рамках права концернов. Но необходимо отметить, что для права концернов к предприятиям отлосятся не только юридические лица, но н физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью. Так, например, по смыслу §§ 327а - 327Г АЗ I965³