§ 1 Понятие и значение тактики защиты по уголовным делам в отношении несовершеннолетних

Изменение парадигмы уголовно-процессуального права и реализация состязательных начал уголовного судопроизводства повлекло за собой изменения научных мыслей не только ученых-процессуалистов, но и криминалистов, вызвав к жизни спор о предмете криминалистической тактики.

Традиционно криминалистическая тактика имела объектом своего исследования методы и приемы планомерной подготовки и осуществления следственных действий. Она получила название «следственная тактика» и определялась как «система применяемых для расследования и предупреждения преступлений тактических приемов и научных положений, на которых они

9

основаны» .

Реализация норм УПК РФ потребовала от криминалистической тактики пересмотра предмета ее изучения, поскольку ведущая роль в процессе по уголовному делу стала принадлежать не только органам предварительного расследования и прокурору; в уголовном судопроизводстве появилась сторона защиты, которая получила законное право собирать доказательства.

Не всеми учеными поддерживается мнение о необходимости дополнения предмета криминалистической тактики положениями и рекомендациями, направленными на эффективную защиту. Противники дополнений ^[9] обосновывают, например, свою точку зрения словами Р.С. Белкина о том, что никакой криминалистики «обвинения», впрочем, как и криминалистики «защиты», нет, а есть «использование положений криминалистики защитником и обвинителем»^[10].

Можно было бы согласиться с такой точкой зрения, но и защитник и обвинитель используют, кроме общих положений криминалистической тактики, также тактические приемы и рекомендации, выражающие сущность как защитительной, так и обвинительной деятельности, отличающиеся от сущности деятельности следователя, дознавателя^{[11] [12].}

Ряд ученых выступают за отделение из криминалистической тактики теории профессиональной защиты, которая имеет собственную методологию и является отраслью науки криминалистики (А.О.

Схожую позицию занимает и В.И. Комиссаров. Так он пишет, что «адвокаты могут достаточно эффективно использовать наработанные наукой рекомендации в своей профессиональной деятельности, но исследования проблем адвокатской тактики «должно составлять предмет исследования других правовых наук»^{[13] [14]}.

На наш взгляд, действительно, содержание тактических приемов следователя и защитника должно быть различным, поскольку обвинительная и защитительная деятельность не совпадают. В то же время применение тактических приемов основано на одинаковых логических, психологических, этических, педагогических, математических и др. отраслях знаний.

Кроме того, как указывает М.П. Шаламов, что после вступления защитника в расследование уголовного дела «положение меняется и нельзя не учитывать активное воздействие защитника на ход предварительного следствия и тем самым изменение характера расследования, поскольку к усилиям следователя по собиранию, проверке и оценке доказательств присоединяются

14

усилия защитника» .

Изученные нами диссертационные работы последних лет, показывают, что исследователи поддерживают мнение о единстве криминалистической тактики, как для стороны обвинения, так и защиты^[15]. К примеру, А.А. Сиразутдинова считает, что «адвокат на предварительном следствии является одним из тех субъектов, которые обязаны в своей деятельности руководствоваться криминалистической тактикой»^[16].

Автор в процессе анкетирования адвокатов г. Оренбурга и Оренбургской области (161 человек), получил следующие результаты при ответе на вопрос об использовании научных знаний при выборе и реализации тактического приема:

- криминалистических (тактических рекомендаций) - 45 %;

- психологических - 23 %;

- логических - 11 %;

- этических - 10 %;

- педагогических - 8 %;

- научная организация труда - 3 %.

Это подтверждает мнение, что выделение отдельной науки

«криминалистическая тактика защиты» в дополнение к криминалистической тактике обвинения будет нецелесообразным, поскольку они имеют одинаковую познавательную базу и их достижения служат реализации принципа состязательности в уголовно-процессуальной деятельности^[17]. Как указывает Е.В Бочкарева, для эффективности исследований в области выбора и применения тактических приемов представителями обвинения и защиты, более разумно изучать их «в рамках одной науки, так удобнее между ними проводить параллель»^[18].

О.Я. Баев, соглашаясь, что наука криминалистика едина, как и закономерности, ею изучаемые, считает, что она состоит из двух подсистем: «Первая изучает данные закономерности с целью оптимизации уголовного преследования как процессуальной деятельности, осуществляемой профессиональными представителями стороны обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления (ст. 5 п. 55 УПК РФ); вторая - с целью оптимизации деятельности по профессиональной защите от уголовного преследования»^[19]. В другой работе он предлагает тактику адвоката - защитника обвиняемого по уголовным делам считать подсистемой

криминалистической адвокатологии именуемой тактикой профессиональной

20

защиты от уголовного преследования .

Под тактикой защиты Т.В. Варфоломеева понимает «созданные на основе достижений науки и опыта адвокатской деятельности рекомендации по разработке оптимального варианта правовой защиты и его реализации в

конкретных условиях и их наиболее эффективных способах осуществления

- 21 адвокатом действий по защите прав и законных интересов граждан» .

Е.В. Бочкарева, называя тактику профессиональной защиты адвокатской

тактикой, считает, что «это выработанная на основе достижений науки и

практической деятельности адвоката система средств и методов защиты,

трансформируемая применительно к конкретной ситуации в специальные

наиболее рациональные и эффективные приемы защиты, характерные

обстоятельствам уголовного дела»^{[20] [21] [22] [23]}.

Г.А. Воробьев определяет тактику защиты как «систему научных положений и разрабатываемых на их основе рекомендаций по оптимальному

23

осуществлению защитительной деятельности» .

В настоящее время тактика защиты это не просто система средств и методов защиты, а структурированное образование различного рода теорий, научных положений (в том числе и других наук), а также научно-практическая система общих и частных рекомендаций оптимизации защиты по уголовным делам.

В.И. Комиссаров различает в криминалистической тактике «два аспекта: 1) тактика как содержание (теория); 2) тактика как функция (средство) регулирования взаимоотношений в сфере уголовного судопроизводства»^[24].

Если с этой точки зрения рассматривать тактику защиты, то её содержательная сторона основывается на познавательной деятельности защитника, в которую включается исследование сущности и закономерности всех правовых и не правовых явлений, которые необходимы защитнику для выполнения своей деятельности, знания всех научных достижений криминалистики и других смежных наук. К таким закономерностям, изучаемой наукой психологией, можно отнести, например процесс восприятия, запечатления и воспроизведения полученной информации. Для криминалистической тактики таких знаний недостаточно, т.к. они не охватывают всего процесса получения показаний участника и не выявляют возможности выбора и применения тактических приемов на различных этапах их получения.

По данному поводу А.Р. Ратинов предложил научно обоснованный процесс формирования показаний участников уголовного судопроизводства.

В содержание познавательной деятельности защитника включается и знание следственно-судебной практики^{[26] [27] [28]}. Кроме того, защитник, осуществляя защиту обвиняемого по конкретному уголовному делу, должен познать все обстоятельства дела, изучить личность подзащитного и его позицию по предъявленному обвинению и др.

Тактика защиты как средство регулирования взаимоотношений в сфере уголовного судопроизводства включает в себя выбор и применение конкретных тактических приемов, направленных на реализацию функции защиты с целью выполнения назначения защиты. Данные тактические приемы должны обладать признаками научной обоснованности, законности, этичности, целесообразности.

Ряд авторов в литературе поднимает вопрос о наличии так называемых «криминалистических правоотношений», которые возникают между участниками уголовного процесса по поводу применения в практической деятельности защитника разнообразных тактических приемов защиты. Например, Р.Г. Домбровский пишет, что криминалистическая тактика - это не только совокупность осуществляемых следователем приемов и методов, но и

27

линия поведения других лиц, со следователем .

С такой позицией не согласен В.И. Комиссаров, который считает, что: «криминалистика изучает закономерности поведения различных участников процесса только с одной целью - формирования систем приемов для эффективного получения полной и правдивой информации» .

Существование особых криминалистических правоотношений поддерживает и Е.В.

законодательством, так и федеральными законами и подзаконными

29

нормативными актами .

Если говорить о тактике защиты, то на наш взгляд немаловажное значение на стратегию выбора и применения тактических приемов защиты имеет позиция подзащитного, которую он занимает по отношению к предъявленному обвинению. «Набор» тактических приемов, применяемых защитником по конкретным уголовным делам, может быть различен. В законе дается два случая, обязывающие защитника применить определенную тактику в связи с позицией подзащитного: 1) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя; 2) делать публичные заявления о доказанности вины

30

доверителя, если тот ее отрицает .

Поэтому нельзя отрицать важность тех правоотношений, которые складываются между защитником и подзащитным по поводу выбора и применения (неприменения) определенных тактических приемов защиты. Эти отношения можно назвать криминалистическими.

Кроме того, криминалистические правоотношения складываются между защитником и следователем, дознавателем, которые основаны на конфликте интересов обвинения и защиты.

Криминалистические правоотношения, относящиеся к тактике защиты, имеют свои особенности. В структуру таких правоотношений включается:

1. Субъект правоотношений.

По субъекту криминалистических правоотношений они возникают между:

- защитником и подзащитным; ^{[29] [30]}

- защитником и представителем обвинения;

- защитником и судом;

- защитником и другими участниками.

В вышеперечисленные правоотношения вступает защитник в процессе выбора и применения того или иного тактического приема. Эти отношения могут носить и сложный характер, когда реализация определенного приема требует от защитника вступление в отношения с несколькими участниками по уголовному делу.

2. Объект правоотношений.

Под объектом криминалистических правоотношений в тактике защиты понимается определенный тактический прием, применяемый защитником.

3. Содержание правоотношений.

В содержание криминалистического правоотношения включается реализация конкретного тактического приема посредством поведения защитника и других участников.

Можно выделить несколько особенностей криминалистического правоотношения:

- юридическая связь между субъектами правоотношения опосредована уголовно-процессуальными правоотношениями;

- правоотношение возникает по воле защитника;

- цель правоотношения - воздействие на субъекты для осуществления функции защиты;

- правоотношение является правомерным (допустимым).

Для тактики защиты имеет значение еще один аспект, под которым понимается субъект профессиональной защиты - адвокат, обладающий необходимыми знаниями содержательной стороны криминалистической тактики, выбирающий и применяющий, выработанные на их основе тактические приемы защиты. В соответствии с федеральным законом, «Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката»^{[31] [32].}

Вышеуказанные трактовки понятия тактики защиты, данные другими исследователями, содержат ссылки на «опыт адвокатской деятельности», «практическую деятельность адвоката».

На наш взгляд, это не совсем верно, поскольку такая деятельность не влияет на тактику защиты непосредственно.

Главный момент здесь - статус адвоката как участника уголовного судопроизводства, его полномочия, поскольку именно в этом статусе он может реализовывать тактику защиты подзащитного, т.е. пользоваться определенными правами защитника (ст. 53 УПК РФ).

В случае изменения или дополнения таких полномочий, изменится и система тактических приемов, применяемых адвокатом.

В качестве примера можно привести дополнения п. 8 ст. 328 УПК РФ (в ред. Федерального закона от 04.07.2003 г. № 92-ФЗ ), что «Первой проводит опрос кандидатов в присяжные заседатели сторона защиты.

Если сторону представляют несколько участников, то очередность их участия в опросе, производимой стороной, устанавливается по договоренности между ними».

Такие изменения закона, а в сущности полномочий защитника при производстве в суде с участием присяжных заседателей, привели к выработке специальных тактических приемов, направленных на опрос кандидатов в присяжные заседатели.

Собственное определение тактики защиты дает И.Е. Милова, которая также считает, что она представляет собой «систему выработанных наукой и адвокатской тактикой рекомендаций по разработке и реализации правовой позиции по уголовному делу, а также совокупность наиболее эффективных приемов и способов, обеспечивающих оптимальную защиту прав и законных интересов обвиняемого и подозреваемого и не запрещенных уголовным и

33

административным законодательством» .

На наш взгляд, данное определение тактики защиты не является безупречным, поскольку определив понятие, автор не предоставляет ответа, каким образом эта тактика защитником может быть реализована.

Мы считаем, что вступая в криминалистические отношения с участниками уголовного судопроизводства, защитник применяет свою тактику, направленную на защиту подзащитного.

Поэтому, таким образом, тактика защиты представляет собой систему тактических приемов, выработанных наукой и практикой криминалистики и смежными с ней науками, применяемых адвокатом-защитником, на основе его процессуальных полномочий, посредством вступления в необходимые криминалистические правоотношения с участниками уголовного дела с целью выполнения функции защиты в уголовном судопроизводстве.

Тактика защиты содержит в себе ряд аспектов, которые также отражают её сущность. К таким аспектам можно отнести и особенности выбора и применения тактических приемов защитником в стадии досудебного производства:

1) в отношении несовершеннолетнего подзащитного;

2) в отношении других участников уголовного судопроизводства.

Защитник в своей деятельности должен учитывать, что выбор

тактических приемов должен происходить в зависимости от того субъекта, к которому он будет его применять. ^[33]

Под другими участниками уголовного судопроизводства мы понимаем: следователя, дознавателя, прокурора, суд, законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, эксперта, педагога, психолога и др.

Нужно отметить, что ученые-криминалисты, соглашаясь в целом о существовании отдельной тактики адвокатской защиты по уголовному делу, предлагают именовать эту тактику другой дефиницией.

Например, Л.А. Зашляпин считает, что она должна называться «тактика адвокатского мастерства в уголовном судопроизводстве», понятие которой базируется на юридико-технологической природе адвокатской деятельности^[34].

Данное понятие все же ближе к адвокатской деятельности в науке уголовного процесса и не отражает криминалистическую направленность защиты средствами и способами изучаемыми наукой криминалистикой.