Виды источников права

В национальных правовых системах имеются различные источники права. К ним относятся:

- доктрины и мнения выдающихся юристов;

- религиозные тексты;

- общие принципы права;

- общие принципы и нормы международного права;

- правовой обычай;

- нормативный договор;

- судебная практика; судебный (юридический) прецедент;

- нормативный правовой акт.

Рассмотрим более подробно данные источники права.

Доктрины и мнения выдающихся юристов

На определенных исторических этапах доктрины и мнения юристов выступали в качестве официального источника права. Так было в Древнем Риме, где учения отдельных юристов или их групп (школ) получили в правовой жизни значение источников права. При этом отдельные юристы или их группы получали необходимый авторитет не при жизни, а часто через несколько столетий. Так, император Валентиниан III в 426 г. придал решающее значение сочинением пяти великих юристов прежнего времени (Папиниана, Павла, Ульпиана, Модестина и Гая) и сочинениям тех их предшественников, на которых они ссылались. В случаях разногласий между этими учеными суды учитывали мнение большинства, в случае равенства голосов решающее значение имело мнение Папиниана. Эти источники права имели консервативный характер.

В Российской империи в XIX в. труды отечественных ученых цивилистов (специалистов в области гражданского права) цитировал в своих решениях Правительствующий сенат, который был высшим судебным органом российского государства в то время. Таким образом, мнения отечественных ученых юристов использовались в качестве неформального элемента правоприменения.

В настоящее время и в мире, и в России правовые доктрины не используются в качестве формального источника права. В то же время правовые доктрины:

- опосредованно влияют на законодателей. Им приходится становиться на

сторону той или иной юридической концепции;

- генерируют идеи, создают понятия, способы, методы установления, толкования и реализации права.

Религиозные тексты

В некоторых странах формами (источниками) права выступают своды религиозных правил. В Средние века каноническое, церковное право в некоторых случаях было более авторитетно, чем государственные законы.

В настоящее время только мусульманское право официально считает формами (источниками) права религиозные тексты. В исламской религии совокупность предписаний верующим о том, что они должны делать и что не должны, называется «шариат» (в переводе с арабского «путь следования»). В основе мусульманского права находится Коран. Содержание Корана составляют высказывания Аллаха своему пророку и посланнику Мухаммеду. В нем собраны различные проповеди, молитвы, заклинания, всякого рода назидательные рассказы и притчи, произнесенные Мухаммедом в Мекке и Медине. Коран является моральной и религиозной основой мусульманского государства и права.

Следующей по значимости священной книгой мусульман является Сунна. Она является сборником адатов, традиций, касающихся действий и высказываний самого Мухаммеда, воспроизведенных в VII-XI вв. Сунна — своеобразный итог толкования Корана, производившегося самыми

авторитетными в мусульманском мире в первые десятилетия после смерти Мухаммеда богословами и юристами. Коран и Сунна не содержат ярко выраженных нормативных положений, поэтому на практике правоприменители редко обращаются к ним.

Нормативные положения содержатся в Иджме. Она содержит заключение древних правоведов, знатоков ислама, об обязанностях правоверных, получившее значение юридической истины, извлеченной из Корана или Сунны. Религиозные нормы содержатся также в Киясе. В нем применяются те или иные установления Корана, Сунны или Иджмы к новым случаям. По сути, это рассуждения в области права по аналогии.

Следует отметить, что в российской правовой системе доктрины и мнения выдающихся юристов и религиозные тексты не являются источниками права.

Общие принципы права

Общие принципы права— это исходные начала правовой системы. Они лежат в основе права, выражают его сущность и определяют его функционирование.

Эти принципы:

- предопределяют содержание конституционных прав гражданина, его отраслевых прав;

- носят универсальный характер;

- оказывают регулирующее воздействие на все сферы общественных отношений.

Общие принципы права — это исходные начала правовой системы, лежащие в основе права. В Российской Федерации под общими принципами права имеются в виду принципы демократизма, социальной справедливости, единства прав и обязанностей, законности, гуманизма и др. В российской правовой системе общие принципы права используются в правоприменении при отсутствии нормы права, которая должна регулировать конкретную жизненную ситуацию или аналогичную ситуацию. Этот способ преодоления пробелов в праве называется аналогия права, предусматривающий юридическое решение конкретной ситуации на основе общих принципов и смысла права при отсутствии схожей законодательной нормы.

Общие принципы и нормы международного права как источники права

Об общих принципах и нормах международного права можно говорить как о самостоятельных источниках права в связи с тем, что ч. 4 ст. 15 Конституции РФ продекларировала, что «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если

международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора».

Порядок применения принципов и норм международного права оговаривается в договорах России с иностранными государствами, в международно - правовых актах.

Основные принципы международного права зафиксированы в Уставе Организации Объединенных Наций. Широко признано, что принципы Устава ООН не могут быть отменены государствами в одностороннем порядке или по соглашению.

Правовой обычай

Обычай — это устойчивое правило поведения, сложившееся исторически и вошедшее в привычку. Далеко не все обычаи, господ­ствующие в общественной среде, есть обычаи правовые. Таковыми они становятся, если санкционированы государством. Таким образом, правовой обычай — санкционированное государством исторически сложившееся правило поведения. Характерные черты и особенности правовых обычаев в основном совпадают с типичными признаками неправовых обычаев с той весьма существенной разницей, что первые, будучи санкционированными государством, приобретают юридическую силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением. В то же время как неправовые обычаи, не обладая юридической силой и не будучи источниками права, обеспечиваются лишь общественным мнением.

Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой. Как правило, это происходит в судах. В таком случае при решении конкретной правовой ситуации судьи для выработки решения помимо обычая учитывают конкретные обстоятельства дела, мотивы и другие факторы.

Следует отметить, что санкционирование осуществляется путем отсылки к обычаю, а не текстуального закрепления его в законе. Если же содержание обычной нормы получило прямое текстуальное закрепление в законе или ином нормативном акте, то источником права в таких случаях становится нормативный акт, воспроизведший в своих статьях требования обычая. Например, практика работы представительных органов власти выработала неписаный порядок, когда первое заседание вновь избранного парламента открывает старейший по возрасту депутат. Так, например, начиная с 1936 года Сессии Верховного Совета СССР открывались старейшим по возрасту депутатом. Эта обычная норма очень долго не была нигде записана, пока не вошла в регламент Верховного Совета РСФСР, а далее - в Конституцию Российской Федерации 1993 года. Так из обычая возникала норма конституционного права.

В настоящее время обычай постепенно вытесняется (особенно в романо-германской правовой семье) нормативно-правовыми актами.

все общественные отношения, подлежащие такому регулированию, обычай сохраняет свое значение в отдельных отраслях частного и в меньшей степени публичного права.

В России, впрочем как и в других странах, обычай постепенно вытесняется нормативно-правовыми актами. Однако он сохраняет свое значение, прежде всего в отдельных отраслях частного права. Так, правовой обычай довольно широкое распространение получил в гражданском праве. Его нормы неоднократно указывают на обычай как на источник права. Гражданский кодекс РФ дает понятие обычая делового оборота’. «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой - либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком - либо документе» (π. 1 ст. 5). В ст. 309 ГК РФ установлено: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота».

Нормативный договор

Признаки нормативного договора:

- содержит нормы права;

- добровольность его заключения, основанная на общности интересов, равенстве сторон, их согласии по всем существенным аспектам договора;

- взаимная ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее

исполнение принятых обязательств;

правовое обеспечение (нормы права нормативного договора подкрепляются другими нормами права, содержащимися в других формах (источниках) права); в действующем законодательстве должна быть предусмотрена санкция государственных органов в случае нарушения норм права нормативного договора.

Таким образом, нормативный договор — это добровольное соглашение двух или более субъектов права, содержащее нормы права, основанное на равенстве сторон, их согласии по всем существенным аспектам договора и взаимной ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств.

Нормативные договоры широкое распространение получили в международном праве. Международный договор — это соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей.

Важное значение имеют нормативные договоры в гражданском праве. К ним относится так называемый публичный договор, который заключается коммерческой организацией и устанавливает ее обязанности по продаже

товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Такого рода договоры заключаются в сфере розничной торговли, услуги связи, энергоснабжения и т. д.

Договоры нормативного характера (коллективные договоры) могут заключаться в области трудового права между работодателями и работниками.

8.3.