Причины и основные способы образования позитивного права

Все позитивистские теории так или иначе исходят из того, что государство есть сознательный творец права. Процессы образования государства и права неразделимы. В силу этого и причины возникновения и государства, и позитивного права также едины.

Как и государство, позитивное право появилось в ходе длительного исторического развития, а в основе этого процесса лежат материальные сферы жизнедеятельности людей. С развитием общества развиваются производительные силы. В результате экономического развития увеличилось количество его «общих дел». В силу этого происходило образование и совершенствование не только соответствующих органов (прообраза государства), но и правил регулирования хозяйственной и социальной деятельности (прообраза права).

С повышением производительности труда происходило разложение первобытного общества. Появляются классы. Возникает эксплуатация меньшинством большинства, а это ведет к появлению социальных антагонизмов. В результате появляются не только прообразы карательных органов, но и соответствующие правовые нормы.

К этому следует добавить, что с развитием производительных сил происходит накопление богатств у различных племен. Это приводит к тому, что становится выгодным жить за счет грабежа соседей, захватывая ценности, облагая соседей данью, порабощая их. А это, в свою очередь, приводит к войнам как оборонительного, так и захватнического характера, что также требует появления соответствующих прообразов государственных органов и соответствующих правовых регуляторов.

Таким образом, в результате длительного исторического развития общества государственная организация приходит на смену родоплеменной организации; право — на смену социальным нормам первобытного общества. Основными разновидностями социальных норм первобытного общества являлись: обычаи, нормы морали, религиозные нормы, сакральные (священные, магические) предписания (табу, зарок, заклинания, проклятия), агро кал ей дари.

Происходит это в силу коренных изменений в экономической сфере в самом первобытном обществе. Они привели к разложению первобытно­общинного строя и к утрате способности первобытными обычаями регулировать общественные отношения в новых условиях.

Основные способы образования позитивного права

Итак, основными предпосылками появления права и государства явились потребность в регуляции, упорядочивании и охране общественных отношений, стабильности и правопорядка, необходимость подавления эксплуатируемых классов, организации общественных работ и т. д.

На определенном этапе исторического развития зарождающееся государство начинает формировать право. Формирование (образование) права происходит двумя основными способами: санкционирования и правотворчества.

Санкционирование — это утверждение (признание) государством социальных норм первобытного общества, придающее им силу закона. Для некоторых правовых систем санкционирование как способ образования права является преобладающим. Так, образование права в странах мусульманской правовой системы характеризовалось тем, что государство санкционировало те нормы, которые были выработаны мусульманской доктриной.

Санкционирование как способ образования права осуществляется в двух формах:

- прецедентная — судебная или административная деятельность, когда социальные нормы служили основанием для разрешения спора;

правотворческая — включение социальных норм в издаваемые государством законодательные акты.

Приведем пример правотворческой формы санкционирования.

В первобытном строе существовал обычай кровной мести как определенный способ защиты жизни соплеменников от посягательства чужаков. Вначале этот обычай ничем не ограничивался. Затем был установлен принцип талиона (принцип соразмерности мести причиненному ущербу— «око за око, зуб за зуб»). С возникновением классового общества он постепенно заменялся принципом композиции (выкупа кровной мести). Этот обычай включается государством в законодательный акт.

Таким образом, первое возникающее вместе с государством право было обычным правом. Первые источники права— это списки обычного права. Назовем в их ряду Закон XII Таблиц римского права и так называемые варварские правды (Русская Правда, Салическая Правда франков).

В прецедентной форме санкционирования важную роль играли суды, ко­торые приспосабливали обычаи путем толкования к новым условиям. Должностные лица государства, и прежде всего судьи, признавали те или иные обычаи действующими и выносили на их основе решения. Решения судов, принятые на основе обычаев, составляют прецедентное право.

Важным способом образования права являлось правотворчество. С развитием государства, его централизацией и дальнейшим изменением общественной жизни государство начинает само создавать нормы права путем принятия различного рода нормативных актов (конституций, указов, законов, декретов и т. д.).

При таком способе государство определяет потребность в юридической регламентации тех или иных общественных отношений, учреждает соответствующие правовые нормы в наиболее рациональной юридической форме (закон, подзаконный акт). Государство устанавливает нормы права в соответствии с познанными (изменившимися) законами общественного развития.

Следует отметить, что возникновение права имело специфические черты своей реализации в конкретных странах в зависимости от классового расслоения, характера религии, уровня культуры и т. д.

7.5.