§2. Особенности правового статуса российских трансграничных инвестиционных фондов

В Российской Федерации за основу осуществления деятельности по трансграничному коллективному инвестированию в корпоративной форме законодателем принята конструкция акционерного инвестиционного фонда.

В ее основе нормы различной отраслевой принадлежности (корпоративного, права рынков капитала), эффективное взаимодействие которых позволяет выделить корпоративные инвестиционные фонды в самостоятельную разновидность участников гражданского оборота.

Их правовое положение, как это отражено в ст. 1 Гражданского кодекса РФ, определяется на основе гражданского законодательства, принятие которого находится в исключительном ведении Российской Федерации в соответствии с закрепленным Конституцией (ст. 71) порядком распределения компетенции между уровнями государственной власти.

В применимом контексте это Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»; Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-

ФЗ «Об акционерных обществах»; Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Гражданское законодательство определяет:

1) статус акционерного инвестиционного фонда в качестве юридического лица;

2) организационно-правовую форму открытого акционерного

общества;

3) требование к наименованию - «акционерный инвестиционный фонд», «инвестиционный фонд»;

4) порядок создания, реорганизации и ликвидации акционерного инвестиционного фонда;

5) содержание правоспособности;

6) порядок приобретения гражданских прав и принятия обязанностей;

7) внутренние отношения;

8) способность лица отвечать по своим обязательствам.

Определение правового положения является особенно актуальным в случае рассмотрения спора из частноправового отношения с участием акционерного инвестиционного фонда, имеющего связь с двумя и более государствами, когда правоприменитель сталкивается с проблемой выбора права.

В случае если им выступает субъект в структуре традиционного правоотношения, и возникает необходимость в определении его правового положения, то обычно обращаются к его личному закону. Это связано с тем, что в личном правопорядке лежит наделение правовых лиц необходимым объемом правоспособности и установление ее содержания. В свою очередь, в территориальном - имеет место ее признание, осуществляемое, как

определено на Женевской сессии Института международного права в 1874 г., в качестве «требования международной справедливости» (фр. - devoir de justice internationale)^[72]. В этой связи, что бы ни определяло условия реализации субъективных прав, трансграничный инвестиционный фонд не теряет связи с правопорядком, наделившим ими.

«В этом выражается смысл теории персонификации права или закрепленного в римском праве принципа «личного действия права», то есть следования права за лицом и обращение к нему в случае рассмотрения дела с участием такого лица.»^[73]. На практике действие теории проявляется в том, что вне зависимости от места размещения активов и осуществления преимущественной деятельности, в вопросе корпоративного управления юридическое лицо, каковым выступает трансграничный инвестиционный фонд, подчиняется праву места учреждения, иначе - места наделения статусом самостоятельного субъекта права.

Личный закон - это категория международного частного права, устанавливаемая преимущественно на основе одного из следующих связующих критериев - инкорпорации и оседлости. Неоднородность подходов, связанных с порядком определения личного закона связана с различным пониманием государственной принадлежности юридического лица, что в свою очередь обусловлено в основном прагматическими интересами.

В первом случае имеется в виду то, что государство признает юридическое лицо «своим» в случае, если оно зарегистрировано в пределах его юрисдикции. В законодательных актах это выражается следующей формулой: личным законом юридического лица считается право страны, где

учреждено юридическое лицо. Так это закреплено, к примеру, в Гражданском кодексе Российской Федерации (ст. 1202). Теория инкорпорации зародилась и последовательно развивалась в лоне традиции общего права, но с течением времени была воспринята также правовыми системами континентального права, к категории которых относится и российская.

Во втором случае юридическое лицо признается таковым при локализации органа управления в соответствующем государстве, как это закрепляется, например, в эстонском гражданском законодательстве^[74]. Это отражает закрепленный в праве подход, присущий теории оседлости, получившей свое развитие в правовых системах континентального права.

Такая неоднородность ведет к тому, что при рассмотрении спора с участием иностранного юридического лица в Российской Федерации, его правовое положение будет определяться по месту инкорпорации, тогда как в Эстонии - по месту нахождения органов управления. Имеется в виду, что в отношении одного и того же лица в зависимости от места рассмотрения спора для определения его правового положения в качестве субъекта трансграничной частноправовой деятельности, будет применяться право, избранное на основе действующих в таком правопорядке связующих критериев.

Это проблема не первого дня. Она имеет долгую историю. Тем не менее, именно сейчас ей уделяется особо пристальное внимание, причиной чему является концепция реинкорпорации, нормативное закрепление которой имеет место в международном частном праве Европейского союза. Здесь необходимо оговориться о том, что это самостоятельная отрасль права в региональной системе права.

Таким образом, для определения правового положения акционерного инвестиционного фонда как субъекта трансграничной частноправовой

деятельности обращаются к его личному закону.

Основным в ряду таких форм права является Федеральный закон «Об инвестиционных фондах». Он закрепляет особенности правового положения инвестиционного фонда в качестве субъекта (акционерный инвестиционный фонд) и объекта права (паевой инвестиционный фонд). Несмотря на то, что приведенное в нем определение инвестиционного фонда (ст. 1) не отражает всей комплексности явления, обе юридические конструкции получили в нем закрепление.

Для полноценной оценки инвестиционного фонда как субъекта права, то есть через юридическую конструкцию акционерного инвестиционного фонда, помимо норм lex specialis необходимо обратиться к lex generalis. Это нормы Федерального закона «Об акционерных обществах», закрепляющие основные положения корпоративного права. Совместно они раскрывают особенности правового положения акционерного инвестиционного фонда как самостоятельного участника гражданского оборота.

Итак, акционерный инвестиционный фонд - это коммерческая организация, порядок создания, реорганизации и ликвидации которой с учетом положений Федерального закона «Об инвестиционных фондах» закрепляется нормами Федерального закона «Об акционерных обществах».

В ряду коммерческих организаций рассматриваемая организация характеризуется тем, что ее уставный капитал разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. При этом число акционеров такого общества не ограничено.

Особенность правового статуса указанной коммерческой организации заключается в том, что она не вправе заниматься иными видами предпринимательской деятельности, кроме инвестирования в ценные бумаги, иные объекты гражданских прав, предусмотренные Федеральным законом «Об инвестиционных фондах».

Занятие же этим видом деятельности ввиду его особой значимости для публичных интересов предполагает получение специального разрешения (лицензии), порядок предоставления которого определяется особым публично-правовым институтом (Банком России).

Такая коммерческая организация приобретает гражданские права в пределах компетенции, закрепленной за ней учредительным документом, а также иными актами, определяющими особенности деятельности, в связи с осуществлением которой возникают конкретные обязанности. В теории, оперирующей абстрактными категориями, речь идет о закреплении за акционерным инвестиционным фондом исключительной правосубъектности, а также характерной ответственности. В своем единстве они составляют неотъемлемые, по-особому характеризующие правовой статус элементы.

Это соответствующим образом отражается на фирменном наименовании коммерческой организации, которое содержит следующие сочетания слов «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд». Такое обозначение наиболее эффективным образом отражает существо явления.

Акционерный инвестиционный фонд создается в целях инвестирования в ценные бумаги, иные объекты гражданских прав денег, привлеченных в порядке публичного размещения акций. Под последним, исходя из анализа норм применимого российского законодательства, понимается размещение путем открытой подписки^[75]. В этом случае инвестиции являются как основой, так и целью деятельности, если при абстрактном отражении

существа явления образуется следующий терминологический ряд: инвестиции - капитал - имущество.

Каждый из используемых здесь терминов широко применяется как в праве, так и экономике, сведение же их к одному знаменателю, позволяет отразить единство подхода. Он выражается в том, что как на стадии привлечения капитала, так и его последующего вложения имеет место единый характер гражданско-правовых сделок, реализация которых может иметь место в пределах юрисдикции одного либо сразу нескольких государств. В последнем случае речь, в частности, идет о приобретении иностранных ценных бумаг, иного имущества, право собственности, иные вещные права на которое определяется по праву места их нахождения (иностранному праву).

При этом, перечень имущества, в которое разрешаются вложения, определяется самостоятельным актом - инвестиционной декларацией. Она закрепляет основную стратегию деятельности акционерного инвестиционного фонда, направленную на эффективную реализацию его «жизненной цели» по терминологии, предложенной в свое время известным германским юристом О.Гирке.

Несмотря на то, что она не получила закрепление в Федеральном законе «Об инвестиционных фондах», «жизненная цель» акционерного инвестиционного фонда состоит в получении прибыли от осуществления вложения в разрешенные объекты гражданских прав и доверительного управления ими. Этот пробел устраняется общими началами гражданского законодательства, закрепляющего в качестве основного признак направленности на систематическое получение прибыли, детерминирующего квалификацию предпринимательской деятельности.

В условиях свободы экономической деятельности, рассматриваемой как в статике, так и в динамике, подобная направленность не может не приветствоваться при вступлении в гражданский оборот, затрагивающий

интересы сразу ряда государств. Более того, действующее гражданское законодательство не препятствует создаваемым на территории Российской Федерации юридическим лицам, в состав которых входит акционерный инвестиционный фонд как самостоятельная разновидность коммерческих организаций, реализовывать инвестиционную стратегию на иностранных финансовых рынках.

Это стимулирует развитие национальной отрасли управления активами, которая, к сожалению, за редким исключением ограничивается российскими инвестициями. Связано это прежде всего с практически зародышевым состоянием отрасли, в силу особенностей политико­экономического развития, не насчитывающим даже четверти века, в отличие от Европы, где по словам К.Рувенхорста, «... инвестиционные фонды появились в XVIII в., как только купцы и брокеры узнали, как расширить набор инвестиционных возможностей для общей публики»^[76].

Как следует из вышеизложенного, правовой статус акционерного инвестиционного фонда - это комплексная юридическая конструкция, раскрывающая цель, порядок создания, деятельности и ликвидации акционерного инвестиционного фонда, его правоспособность и ответственность. Ввиду не восприятия до настоящего времени российской правовой системой единой логически стройной концепции трансграничного инвестиционного фонда, она закрепляется нормами различных отраслей права (корпоративного и рынка ценных бумаг), основными формами которого являются Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»; Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208- ФЗ «Об акционерных обществах»; Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Несмотря на то, что она закрепляется нормами внутреннего права, данная юридическая конструкция не содержит элементов, ограничивающих

гражданские права акционерного инвестиционного фонда в сфере трансграничного движения капитала. В таком случае по общему правилу определение правового положения акционерного инвестиционного фонда как субъекта трансграничной частноправовой деятельности осуществляется на основе его личного закона.