90. Применение гражданского законодательства
Широта и сложность регулируемых ГП отношений могут вызывать ситуации, прямо не урегулированные ГПН. Такой пробел, если он не восполняем ни условиями заключенного договора, ни обычаями делового оборота, устраняется с помощью аналогии закона (п.1 ст.6 ГК).
АЗ выражается в том, что к соответствующим отношениям применяются нормы ГЗ, регулирующего иные сходные отношения и допустима при следующих условиях: а) наличие в ГЗ пробела, не восполняемого с помощью предусмотренных законом средств, включая обычаи имущественного оборота; б) наличие законодательного регулирования сходных отношений (трастовые операции банков, до принятия специальных правил, регулировались нормами о договорах поручения и комиссии, если в трастовых договорах отсутствовали необходимые условия); в) применение аналогичного закона к регулируемым отношениям не должно противоречить их существу (нельзя применить общие положения о сделках к большинству неимущественных отношений).Не является АЗ отсылка к регламентации сходных отношений, установленная в законодательном порядке, например распространение правил статуса ООО на О с дополнительной ответственностью (п.3 ст.95 ГК).
При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного отношения может использоваться аналогия права (п.2 ст.6 ГК). Смысл АП состоит в определении прав и обязанностей сторон правоотношения на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости. Под общими началами ГЗ следует понимать основные принципы ГП регулирования, а под его смыслом – отраслевые особенности, определяемые спецификой предмета и метода ГП. Под критерием «Д,Р и С» подразумевается, что решение соответствующее началам и смыслу ГЗ, не должно быть «недобросовестным», «неразумным» или «несправедливым». Таким образом, АП допустима при наличии пробела в законе, невосполнимого с помощью АЗ (отсутствие нормы, регулирующей сходные отношения).
В практике реальное применение АП встречается редко, являясь исключительным случаем. Правила АЗ и АП используются при применении законодательства в строгом смысле слова, т.е. ФЗ, и не распространяются на действие подзаконных НПА, а имеющиеся в них пробелы не могут восполняться подобным образом.Общепризнанные принципы и нормы международного права, а также Международные договора (МНД) РФ являются составной частью правовой системы РФ (ч.4 ст.15 КРФ). Они, как и общие принципы ГП, определяют содержание и применение соответствующих ГПН, например принцип запрета ухудшения правового положения (дискриминации) иностранных граждан или ЮЛ по сравнению с национальными субъектами. Как источники ГП МНД РФ имеют приоритет перед ГЗ. В случае, когда такой МНД предусматривает иные правила, нежели национальное ГЗ, применению подлежат правила этого договора (абз.2 п.2 ст.7 ГК).
МНД применяются к гражданским правоотношениям непосредственно, если только из самого МНД не следует необходимость издания для его применения внутригосударственного НА (абз.1 п.2 ст.7 ГК).
Еще по теме 90. Применение гражданского законодательства:
- 3. Организационно-правовые формы обеспечения единства федерального и регионального избирательного законодательства
- Гражданско-правовая ответственность индивидуального предпринимателя
- § 1. Способы гражданско-правовой защиты прав участников долевого строительства, получивших владение жилыми помещениями во введенном в эксплуатацию многоквартирном доме до возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) застройщика
- §1. Общая характеристика гражданско-правовой институционализации интересов собственников
- § 2. Гражданско-правовые отношения как институциональные средства реализации интересов собственников
- § 1.1. Юридическая природа гражданско-правового договора
- § 1.2. Классификация гражданско-правовых договоров
- § 1.3. Свобода гражданско-правового договорного регулирования и формы ее ограничения
- § 3. Основные проблемные положения законодательства о несостоятельности (банкротстве) субъектов предпринимательства
- 1.2 Семейное законодательство советского периода (сравнительный анализ с семейным законодательством Республики Казахстан)
- 2.1 Особенности семейного права как правового образования и проблема определения его места в гражданском праве
- 1.2. Ограничение прав гражданским и гражданско-процессуальным законодательством
- Параграф 2.4. Примыкающие к семейно-правовым обязательствам договоры, заключаемые при применении репродуктивных технологий
- § 4. Основания и виды ответственности за нарушения таможенного законодательства.
- § 2. Заключение по аналогии как способ преодоления пробелов в законодательстве
- § 3. Субсидиарное применение норм права
- §З.Особешюсти приостановления производства по гражданскому делу в кассационной, надзорной инстанции и при производстве по вновь открывшимся обстоятельствам.
- 17. Действие гражданского законодательства во времени, пространстве и по кругу лиц