2.6, Комбинированные формы
В России комбинированные альтернативные формы разрешения правовых споров и конфликтов могут представлять или представляют собой соединение в различных вариантах отдельных свойств основных (самостоятельных) альтернативных форм, осуществляемых как в частном порядке, так и в рамках государственного судопроизводства - переговоров, претензионного порядка, посредничества, третейского разбирательства, мирового соглашения.
Комбинированные (комплексные) формы являются, по нашему мнению, перспективным направлением в развитии альтернативного разрешения конфликтов. Их создание и применение отражает потребность в поиске наиболее подходящих способов для разрешения каждого конкретного спора. По мнению американских сторонников комплексных форм с помощью комбинированных процедур многие конфликты могут быть разрешены быстрее, дешевле и эффективнее2.
В США в последние десяталепад широкое распространение получили различные комбинированные альтернативные формы (способы) разрешения правовых споров. Это разнообразные процедуры регулирования конфликтов между сторонами, в которые входят составной частью три основных вида: переговоры, посредничество, арбитраж (переговоры почт всегда имеют место в любой другой альтернативной форме, посредничество и арбитраж часто используются как предварительные процедуры до начала
1Рубинштейн EA.Нормативное регулирование института прекращении условных дел в слои с примирением сторон: Алтсреф. дне. .. кавд, юрвд. наук. M., 2004. С.І9.
. 1j⅛x. i ⅛skin L., WesfbronkJ. Depute Resolution and Lawyers. West Publishing Co. 1987. P. 324.
судебного разбирательства, например, формы урегулирования разногласий до начала судебного разбирательства могут быть следующими: с участием только представителей сторон; с участием арбитра, назначенного судом из заранее составленного списка; с помощью специалиста суда и др.).
Широко применяется в США для урегулирования коммерческих споров такая комбинированная процедура как мини-суд (mini-trial)1. Она получила свое название от внешнего сходства с судебной процедурой и представляет собой урегулирование спора с участием руководителей корпораций, юристов и третьего независимого лица, возглавляющего слушание дела.
Мини-суд наиболее часто и успешно используется для разрешения споров со сложным фактическим и правовым составом. Например, применяется для разрешения споров, связанных с нарушениями патентного, акппрестовского законодательства, с неисполнением правительственных контрактов, обязательств по поставке продукции и т.п.
Суть mini-trial заключается в том, что юристы, выступающие в качестве представителей сторон, в состязательной манере излагают свои позиции по спору перед коллегией, состоящей из руководителей каждой корпорации и нейтрального независимого лица - консультанта, который был избран для урегулирования конфликта. До начала суда, который происходит в форме заслушивания дела и переговоров, стороны обязательно обмениваются информацией, (письменными документами, указаниями на вещественные доказательства и показания свидетелей), что позволяет уточнить обоюдные интересы сторон. Дело заслушивает не судья, а представители сторон, обладающие всеми полномочиями для урегулирования спора. Председательствовать на процессе могут представители сторон либо нейтральный юрисконсульт, который может регулировать ведение переговоров и обмен информацией. После изложения дела представители сторон переходят к стадии переговоров с участием нейтрального юрисконсульта или без него. Если в деле участвует нейтральный юрисконсульт, то он может выступать либо в роли посредника, либо как консультант, который дает свое заключение (рекомендации) по разрешению спора В отличие от арбитра, судьи независимый консультант не имеет полномочий на вынесение обязательного для сторон решения, его функции за-
1 GokStergS, Scmder F, Rogers N.
Dispute Resolution: Negotiation, Mediation, and Other Praxsses. Utde, Btwn and Compani. 1992. P. 230-232.⅛
ключаются лишь в выявлении обоснованности позиций сторон, в предположении на згой основе результата будущего судебного решения и в даче рекомендаций по наиболее разумному урегулированию конфликта. Данное заключение стороны могут принять во внимание при достижении компромисса.
И. Шихэта следующим образом кратко охарактеризовал процедуру мини-судов: она «похожа на сжатый судебный процесс. Сначала стороны вкратце описывают свой случай, ограничивая себя в объеме приводимых доказательств. Затем они пытаются достичь соглашения по урегулированию спора через представителей органов управления. Если это не приносит результата, можно запросить мнение третьего лица относительно предполагаемого решения, который мог бы ожидаться, если бы данный случаи рассматривался в суде»1.
Мини-суд так же, как и другие альтернативные формы, поддерживается Американской арбитражной ассоциацией, которая разработала типовые правила проведения данной процедуры. На их основе территориальные агентства предлагают сторонам список лиц, из которого они избирают консультанта. При недостижении сторонами соглашения по этому вопросу, независимое лицо назначается агентством (агентства включают в свои списки в качестве консультантов лиц, которые обладают необходимой юридической квалификацией: судей, ушедших в отставку, или адвокатов, имеющих опыт ведения дел корпораций в судах), ⅛
Возможно ли использование мини-суда в российской практике? К сожалению, мы не обладаем информацией по поводу конкретного применения данной процедуры в разрешении какого-либо конфликта. Но считаем, что в принципе, в современных рыночных условиях такая комбинированная форма способствовала бы скорейшему урегулированию противоборств, в первую очеред ь, крупных предприятий.
Мы можем привести в качестве примера мини-разбирательства следующий порядок работы по разрешению споров:
1 Іорядок работы по разрешению споров между муниципальными службами (предприятиям^ учреждениями) и другими организациями2
1.
Настоящим порядком определяется работа по разрешению споров между муниципальными службами (предериягиями, учреждениями) и другими организациями, возникающих в процессе исполнения условий хозяйственных договоров и различных взаимоотношений., UIuxcmaH.Алысрвапвные методы разрешения спорое //Рос. юстиция 1999. № 3. С. 43.
iЗа образец взято: Постановление города Челябинска от 23 апреля 1997 г. № 426-л «О порядке работы ∞ разрешению стеров между муниципальными службами (предприятиями, учреждениями) и другими организациями».
2. Руководителям муниципальных служб (предприятий, учреждений) и других организаций запрещается разрешение споров в арбитражных судах без согласия на это Главы города.
3. Возмещение затрат на уплату Государственной пошлины в доход Федерального бюджета производаггься за счет руководителей, допустивших разрешение спора в арбитражном суде без согласия Главы города.
4. Возникающие споры между муниципальными службами (предприятиями, учреждениями) и другими организациями первоначально рассматриваются у Главы города, либо по поручению у 1-го заместителя Главы города.
5. Для разрешения, урегулирования спора во взаимоотношениях между собой, одна из заинтересованных сторон подает в письменном ваде мотивированже (обращение) изложение по существующим разногласиям на имя Главы города.
6. Заинтересованной стороной для обращения к Главе города может быть муниципальная служба (предприятие, учрокдеште), другая организация, которая считает, что разрешение спора возможно только через обрш пение в арбитражный суд
7. Вопросы ио взаимоотношениям и спорам рассматриваются на заседаниях C участием руководителей отраслевых Управлении города, которым подведомственны обратившиеся муниіщпальньїе службы и оспаривающих сторон, а также правового управления.
8. PeaiSina заседания по спорным вопросам оформляются протоколом за подписью Главы города, либо 1 -го заместителя Главы города
Подпись, дата.
Современные рыночные условия в России формируют необходимость зарождения и применения новой комбинации альтернативных форм, такой как «претензионный порядок-переговоры».
Использование данной комбинированной формы наиболее актуально и приемлемо при разрешении конфликтов, возникших в связи с неисполнениемдоговорных условий.
В рамках обязательного претензионного порядка, установленного. договором сторон, последние могут принять на себя взаимные обязательства провести переговоры для урегулирования разногласий. Рассмотрим возможность применения такого комбинированного способа как проведение в рамках претензионного производства переговоров на примере разрешения конфликтов, возникающих в туристской деятельности.
На практике нередки случаи, когда, например, турист направляет претензию турфирме по почте заказным письмом с уведомлением и первая встреча сторон происходит в суде. Если же претензия туриста обоснованна и турфирма готова в разумных пределах ее удовлетворить, то в результате переговоров можно добиться уступок со стороны туриста. В таком случае в договоре может быть приведена следующая формулировка: «Стороны устанавливают обязательный претензионный порядок урегулирования споров, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством. По истечении 7 (семи) календарных дней с момента получения туристической организацией претензии
туриста и приложенных к ней документов, подтверждающих обоснованность заявленного требования, стороны проводят переговоры C целью урегулирования возникших разногласий. Место проведения переговоров - офис туристической организации (указывается адрес). Результаты переговоров фиксируются в протоколе, подписываемом сторонами. В случае если в результате переговоров стороны не пришли к соглашению, спор передается на рассмотрение суда (или возможно применение других альтернативных форм)».
Турфирма, получив претензию туриста и приложенные к ней документы, должна: определить, а не виновен ли сам турист в том, что ему была не оказана или плохо оказана услуга; оценить доказательства туриста, подтверждающие факт ненадлежащего оказания услуги; определить, насколько обоснованны требования туриста Сумма, на которую турист требует уменьшить цену услуги, оказанной ему ненадлежащим образом, как правило, определяется им субъективно.
Исключение составляют случаи, когда у туриста есть документальное подтверждение стоимости фактически оказанной услуги. Поэтому самый лучший вариант определения размера компенсации - это обсуждение данного вопроса на переговорах. Тем более, что во многих случаях одной стороне (турфирме) достаточно указать другой стороне (туристу) на необоснованность ее требований и разногласия могут быть устранены. Например, согласно заключенному договору турист должен был проживать в «4-х звездочном» отеле, который расположен в 15 минутах ходьбы от пляжа. Но туристу был предоставлен «3-х звездочный» отель, от которого до моря надо было ехать на автобусе. Предположим, что турист не согласился проживать в «3-х звездочном» отеле и поселился в отеле «5-ти звездочном» на берегу. Вернувшись из поездки, он предъявил претензию турфирме, чтобы та возместила ему расходы по оплате «5-ти звездочного» отеля.Такое требование, содержащееся в претензии, необоснованно. В данном случае речь может идти о возврат е туристу стоимости проживания в «4-х звездочном» отеле.
К переговорам турфирма должна подготовить аргументированный письменный ответ на претензию туриста. Этот ответ вручается туристу под расписку. Если турисг согласен с предложением турфирмы или на переговорах стороны пришли к компромиссу^ достигнутые договоренности необходимо отразить в письменном соглашении сторон. В данном случае такое соглашение мы рассматриваем не как самостоятельную альтернативную форму (мировое соглашение), а как средство закрепления условий
примирения, достигнутого в ходе переговоров.
В таком соглашении необходимо указал»: реквизиты договора, зшотюченного между фирмой и туристом; обстоятельства, из-за которых турист предъявил претензию; реквизиты претензии; сумму удовлетворенньк требований туриста; факт уплаты туристу денег; факт отсутствия у туриста иных претензий к турфирме.
В американской литературе в качестве комбинированной формы альтернативного разрешения споров упоминается омбудсмен (ombudsmen). Данная форма, как отмечает EK HotbipeBa[119], предназначена для урегулирования разногласий с участием граждан и включает в себя элементы посредничества и независимой экспертизы по установлению обстоятельств дела.
Само независимое заключение эксперта признается американскими исследователями альтернативной комбинированной формой, но оно, в отличие от многих других, не имеет никакой типовой процедуры. Всё зависит от усмотрения сторон. Применяется в том случае, когда спор включает разногласия, урегулирование которых требует специ- ? альных знаний (научных, технических и др.), и именно эти разногласия препятствуют достижению соглашения между сторонами, в таком случае по согласованию сторон избирается эксперт, которому передаются необходимые AOKJfMeHTbi и ставятся специальные вопросы, по ним он должен дать свое заключение в устной или письменной форме. По нашему мнению, независимая экспертиза по установлению обстоятельств дела - этот?, не комбинированная форма разрешения конфликта, а составная часть другой альтернативной процедуры, например, переговоров, посредничества, третейского разбирательства.
Омбудсмен в мировой практике занимает важное место в системе органов, осуществляющих контроль за деятельностью аппарата упражнения, эффективно защищающих права лігшости. Его содержание и деятельность открыли новую веху в отношениях между государством и гражданином, между лицами, наделенными властью, и управляемыми. Эгот институт справедливо считается важным фактором укрепления законности и правовой основы в деятельности исполнительной власти. В разных странах он называется по-разному, омбудсмен, народный защитник, медиатор, уполномоченный (в нашей стране - уполномоченный по правам человека) и тл; обобщающее, почта общепринятое наименование - «омбудсмею>. Впервые такая должность была
это посредник между лицом, подавшим жалобу, и лицом, имеющим полномочия урегулировать возникшие проблемы.
В США новой комбинированной альтернативной формой стала процедура под названием «посредничество-арбитраж» (mediation-arbitration - med-ajb)1суть которой заключается в том, что конфликт разрешается с помощью независимого, нейтрального лица, избранного сторонами, выполняющего сначала функции посредника, содействуя достижению соглашения, а затем, если стороны не пришли к соглашению, действующего как арбитр, который уполномочен вынести окоігчательное и обязательное решение. Она получила довольно быстрое распространение на практике (особенно по труд овым и коммерческим спсрам). Стороны, чтобы упростил» переход от одной процедуры к дру- гой, стали договариваться об избраний посредника и арбитра в одном лице.
Разновидностью «посредничества-арбитража» является процедура, именуемая в американской юриспруденции как «посредничество и последнее арбитражное предложение»1 , в которой арбитраж имеет рад особенностей: каждая сторона представляет по-- среднику-арбитру (или вновь избранному арбитру) наиболее полную аргументацию своей позиции; каждая сторона готовит письменное последнее предложение об окончательном урегулировании спора (в виде проекта решения); арбитр выбирает наиболее обоснованное, справедливое, с его точки зрения, предложение и оформляет его как свое собственное решение, подлежащее принудительному исполнению. Американские юри-,?. сты, как отмечает Е.И. Носырева, считают данную комбинированную процедуру предпочтительной особенно для коммерческих споров, не представляющих сложности и не связанных с большим финансовым риском для сторон[120][121].
В условиях Российской Федерации возможна такая комбинированная альтернативная форма как «іюсредничество-третейское разбирательство» для разрешения внутренних правовых споров и «посредничество-арбитраж» для урегулирования внешнеэкономических споров. Применение данной комбинации реально не только по согласованию сторон после возникновения конфликта, но и на основании оговорки, заранее внесенной сторонами в договор. Данная процедура представляет собой урегулирование спора с помощью посредника-лретейского судьи (посредника-арбитра), который в случае недостижения сторонами соглашения после процедуры посредничества уполномо
чен разрешить спор в порядке третейского разбирательства. При данном способе стороны договариваются использовать в качестве посредника и судьи одно и то же лицо. Те вопросы, которые не будут урегулированы при посредничестве, будут решены в третейском суде.
«Посредничество-третейское разбирательство» («посредничество-арбитраж») нельзя рассматривать как простое соединение посредничества и третейского разбирательства (арбитража). Это специфическая форма разрешения конфликтов: на ее первом этапе стороны в отличие от реального посредничества стремятся не столько к примирению, сколько к обоснованию правильности своей позиции (в идеале данный этап позволяет участникам получил, представление об обстоятельствах дела и о возможных взаимных уступках); на втором этапе посредник-судья зачастую предлагает сторонам рекомендательные варианты урегулирования спора, один из которых по выбору сторон принимает силу обязательного решения; если компромисс не достигнут, стороны не пришли к соглашению, посредник-судья выносит самостоятельное и окончательное решение по спору.
Возможно также привлечение двух лиц к рассмотрению спора: одно действует в качестве посредника, другое - как третейский судья. При этом конфиденциальная информация разглашается только посреднику, чтобы у третейского судьи не сформировалось предвзятое отношение к какой-либо стороне спора.
Касательно российской практики альтернативного разрешения конфликтов можно также выделить такую комбинированную форму как «переговоры и/или посредничество - мировое соглашение». Данная примирительная (согласительная) процедура может применяться как в рамках третейского производства, так и на любом этапе государственного судопроизводства: от подготовки дела к судебному разбирательству до стадии исполнительного производства включительно.
Чем же отличается данная комбинированная форма «переговоры и/или посредничество - мировое соглашение» от самостоятельной альтернативной формы «мировое соглашение», которое может быть заключено в третейском, гражданском, арбитражном процессах. В последнем случае мировое соглашение рассматривается как одна из самостоятельных примирительных процедур, наряду с такими процедурами как переговоры, претензионный порядок, посредничество, третейское разбирательство. Оно возможно после возбуждения производства по делу, будь то негосударственное (третейское) раз-
бирательство либо государственное (гражданское или арбитражное) судопроизводство. Мировое соглашение как самостоятельная альтернативная форма не предусматривает участие иных, кроме сторон и их представителей, лиц, и представляет собой процесс самоуретулирования спора, включающего следующие этапы; ]) волеизъявление сторон, направленное па достижение определенности в отношениях между ними, т.е. волеизъявление конфликтующих субъектов в необходимости именно такого способа урегулирования; 2) взаимосогласование условий урегулирования спора путем взаимных уступок; 3) правовое оформление достигнутых согласований: заключение волеизъявления сторон в письменной форме в виде договора об условиях разрешения конфликта, как, например, в арбитражном процессе либо, как например, в гражданском процессе (в суде первой и апелляционной инстанции) - занесение условий мирового соглашения сторон в протокол судебного заседания и подписание обеими сторонами (в суде кассационной инстанции установлена обязательность письменной формы подачи заявления о совершении сторонами мирового соглашения, поскольку там не ведется протокол); 4) правовое закрепление достигнутого урегулирования конфликта (утверждение судом мирового соглашения). В данном случае мировое соглашение - это самостоятельная форма разрешения правового конфликта, реализуемая в специально установленном законом порядке. Приведем пример практики такого заключения мирового соглашения в сфере гражданского | |
■ T ' | судопроизводства. Мировому судье поступило исковое заявление от гражданина А к гражданину В о взыскании Суммы долга по договору займа в размере 28 тыс, руб. Гражданин А в своем исковом заявлении указал, что согласно расписки от 15 октября 2002 года, гражданин В получил от него денежную сумму в размере 1000 долларов США при условии возврата сумьсы в 2003 году Гражданин В обязательства по возврату указанной суммы не исполнил, в связи с чем гражданин А просит взыскать ее в судебном порядке. Согласно справки сберегательного банка соотношение курса доллара к российскому рублю на момент подачи искового заявления составило: один доллар США равен 28 рублям. В судебном заседании ответчик гражданин В предложил истцу гражданину А заключить мировое соглашение, по условиям которого он выплачивает гражданину А до 15 апреля 2004 года 500 долларов, & оставшиеся 500 долларов обязуется выплатить до 1 октября 2004 года по курсу доллара на момент выплаты долга и возмещает ему судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 965 руб. в указанный срок Истец гражданин А выразил согласие заключить мировое соглашение. Oroρoτ?>ι заявили ходатайство о приобщении к материалам гражданского дела заявление об утверждении мирового соглашения, подписанное истцом и ответчиками. Определением мирового судьи данное мировое соглашение утверждено, и производство по делу прекращено. Комбинированная же форма «переговоры и/или посредничество - мировое со |
глашение» в буквальном смысле представляет собой проведение переговоров и/или по- |
. средничества с целью заключения мирового соглашения. При этом характер применяе-
⅝, мой примирительной процедуры влияет на возможность заключения сторонами миро
вого соглашения, а также на его содержание и устойчивость достигнутого примирения. В этой связи особенно эффективной процедурой достижения мирового соглашения является посред ничество, при котором ведется поиск решении, удовлетворяющих долгосрочные интересы сторон.
В новом АПК РФ реализуется концептуальная идея целью которой является всемерное содействие примирению сторон, внесудебному урегулированию споров. Данное обстоятельство дает основания говорить, что заключение сторонами мирового соглашения рассматривается в качестве одной из примирительных процедур, но не единст- ⅛ венной. При этом использование других примирительных процедур, например, посред-
к.л ничества, для урегулирования спора позволяет сторонам завершил» процесс с такими
же последствиям, как и при заключении мирового соглашения, если стороны по результатам урегулирования заключили соглашение, которое представляется для утверждения судом1.
Каждый судья арбитражного суда, осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, должен в соответствии с п.2 ч.1 ст. J 35 АПК разъяснил» сторонам их право обратиться за содействием к посреднику в целях урегулирования спора, принять меры для заключения сторонами мирового соглашения, оказать содействие в примире- . 4нии сторон2. Данные законодательные новеллы, по нашему мнению, должны повысить эффективность применения рассматриваемой альтернативной комбинированной формы.
Переговоры в рамках данной комбинированной формы несколько отличаются от традиционных переговоров непосредственно между сторонами как самостоятельного способа разрешения споров: во-первых, они ведутся после возбуждения дела в суде; во-вторых, переговоры являются полностью целенаправленными, так как ііредндущие конфликтные отношения и действия сторон уже четко обозначили суть разногласий; в- третьих, определенное воздействие на ход переговоров оказывает тот факт, что стороны в любой момент могут обратиться за помощью к посреднику. Он включается в проце-
1 Ляфема TKВопросы компетенции арбтражных судов в новом Арбитражном процессуальном кодексе РФ // Хозяйство я право. 2002. №9. С. 46-49.
2 Ксмменпфнн к A≠HφawHθ-∏pourccs∙a∏bному кодексу РФ 2002 г. Статья 138. Примирение сторон. M., 2002 С. 44-47.
дуру в том случае, если соглашение между сторонами не достигнуто.
Посредник высказывает свое мнение, которое содержит рекометдапди по наилучшему, с его точки зрения, для обеих сгорсн условию разрешения конфликта (в основе рекомендаций лежит предположение о том, каким может быть исход дела в суде, каковы риск и возможные расходы каждой стороны). Роль посредника в этом случае сходна с позицией медиатора: он не имеет полномочий на вынесение обязательного решения и не вправе склонять стороны к тому или иному варианту урегулирования разногласий. Посредник может обсудить обстоятельства дела отдельно с каждой стороной. Рекомендательные предложения посредника принимаются либо не принимаются сторонами. В первом случае стороны заключают мировое соглашение.
Вопросы регулирования заключения мировых соглашений носят более гибкий и оперативный характер в третейских судах, где предоставляется больше прав сторонам. Эго связано с тем, что порядок организации, деятельности и разрешения конфликтов для постоянно действующих третейских судов определяется правилами самого предприятия, учреждения или организации, создавших постоянно действующий третейский суд (под правилами в данном случае понимаются положения, уставы, регламенты и другие документы, устанавливающие процедуру рассмотрения споров третейским судом).
В Российской Федерации отчасти существует опыт применения рассматриваемой комбинированной формы. Российский Центр содействия третейскому разбирательств}' подготовил Согласительный регламент, регулирующий порядок согласительной процедуры при разрешении споров, передаваемых на рассмотрение третейского суда[122]. На основе данного документа во многих субъектах Российской Федерации созданные третейские суды подготовили свои Согласительные регламенты, в частности, Третейский суд при Торгово-промышленной палате Республики Мордовия разработал, а Правление Торгово-промышленной палаты Республики Мордовия своим решением от
29 ноября 2002 г. утвердило такой Согласительный регламент (см. Приложение № 6), действующий при проведении процедуры посредничества, целью которого является разрешение конфликта путем заключения сторонами мирового соглашения. Рассмотрим данную практику. Сторона, желающая прибегнуть к согласительной процедуре, направляет в третейский суд просьбу о согласительной процедуре1, которая должна содержать, наименование и адреса сторон; краткое изложение существа агора; размер требования; предложения стороны о порядке урегулирования спора; подпись. Если между сторонами отсутствует соглашение о согласительной процедуре, то обращающаяся сторона может просить третейский суд предложить другой стороне дать согласие на проведение такой процедуры. Секретарь третейского суда извещает другую | |
сторону и просит сообщить краткое мнение по существу спора. При неполучении ответа в указанный триддащдневный срок или получения отрицательного ответа согласительная процедура не проводится. При наличии же соглашения сторон о согласительной процедуре председатель третейского суда назначает единоличного посредника, если иное не установлено соглашением сторон. Посредник - беспристрастное н независимое лицо, лично, прямо или косвенно незаинтересованное в исходе согласительной процедуры и не являющееся представителем стороны. Третейский суд оказывает организационное содействие согласительной процеду- | |
ре, включая выполнение следующих функций: направление документов сторонам и посреднику, содействие посреднику в определении даты, времени и места встречи со сторонами и направление заблаговременного уведомления сторонам о встрече; предоставление помещений для встреч посредника ∞ сторонами, осуществление машинописных работ и др. Посредник оказывает сторонам помощь в их стремлении достичь мирного урегулирования конфликта, он руководствуется в своей деятельности принципами объективности, добросовестности и справедливости, учитывая среди прочего права и обязанности сторон, соответствующие торговые обычаи и связанные с данным спором обстоя- ’ Данную CorwcwrwibHjTO процедуру можно рассматривать в качестве примера и такой комбинированной фор- мы как какхредничество-трекйгжос раз&фвгслъстэо» в тем случае, если первый этап - посредничество завершится заклкхвием мирового соглашения. Если эк мировое сосадшевяв ив будет достигнута, а избранный сто- роками посредник (при его согласии и при предварительном согласии сторон) в качестве арбитра (третейского судьи) примет самостоятельное арбитражное (третейское) решение, обязательное для сторон, то это - «посред- | |
ничестэоорбитраж (третейское разбирательство)». |
i* | тельства, включая сложившуюся между сторонами деловую практику. Посредник может вести согласительную процедуру по своему усмотрению, учитывая обстоятельства дела, пожелания сторон, включая просьбу стороны о том, чтобы он заслушал устные заявления и т.п. Посредник может на любой стадии согласительной процедуры вносить предложения об урегулировании спора. Он может предложить каждой из сторон представить ему письменное заявление с изложением ее позиции, а также фактов и доводов в поддержку этой позиции, приложив к такому заявлению любые документы и иные доказательства, которые эта сторона считает полезНйадроны могут участвовать в проведении согласительной процедуры непосред- |
ственно или через своих представителей. Стороны должны добросовестно сотрудничать с посредником и, в частности, стремиться к удовлетворению просьб посредника о предоставлении ему письменных материалов, доказательств и о присутствии на встречах с ним. Каждая сторона может по своей собственной инициативе или по приглашению посредника представить ему предложения по урегулированию спора. Когда, по мнению посредника, имеются элементы такого урегулирования, которое было бы приемлемо для сторон, он формирует условия возможного урегулирования и представляет их сторонам на рассмотрение. После получения замечаний от сторон посредник может изменить условия возможного урегулирования с учетом сделанных замечаний. Если стороны достигли согласия об урегулировании спора, они (или посред- | |
ник) составляют мировое соглашение в письменной форме и подписывают его. Оно должно содержать согласованные сторонами сведения об условиях, о размере и о сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед другой. При достижении мирового соглашения стороны могут договориться об избрании лица, выполнявшего функции посредника (с его согласия), арбитром (третейским судьей) и просить его зафиксировать мировое соглашение в виде арбитражного (третейского) решения на согласованных условиях. Данное положение является весьма важным: его реализация ведет к тому, что достигнутое сторонами соглашение возводится в ранг арбитражного (іретейского) решения, которое может быть исполнено в принудительном порядке, тем самым «создаются дополнительные правовые рычаги для обеспечения выполнения мирового соглашения»1. 1Зыкин ИС. Мирное урегулирование слороо ПОД эгидой Международного коммерческого арбитражного суда // Ак- | |
√¼> | туапьные вопросы меэклу^одного коммерческого арбитража: К 70-летию Международного коммерческого арбиг- ражнсгосу'дапрнТоргові>гіромь)щленнзй палате Российской Федерации/Отв. ρ⅛zAC. Комаров. М, 2002. С. 84. |
По сравнению с обычным рассмотрением разногласии в третейском суде (коммерческом арбитраже) при данной комбинированной альтернативной форме «переговоры пили посредничество - мировое соглашение» (согласительной процедуре), применяемой в рамках третейского судопроизводства, есть своя специфика: по-суги, стадии собственно разбирательства спора нет, акцент делается только на фиксацию итогов урегулирования, достигнутого сторонами. То есть, третейский суд принимает меры для примирения сторон, содействует им в разрешении спора путем утверждения заключенного сторонами мирового соглашения.
По нашему мнению, п. 3 ст. 32 ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» и ст. 30 Закона РФ «О Международном коммерческом арбитраже» применимы и к рассматриваемой ситуации: утверждению в рамках третейского разбирательства мирового соглашения, явившегося результатом согласительной процедуры) Федеральный закон «О порядке разрешения коллективных трудовых споров» от 23 ноября 1995 г.1 содержит положения о том, что на любом этапе примирительных процедур (примирительная комиссия, с участием посредника, трудовой арбитраж) разногласия между работниками и работодателями могут быть урегулированы с помощью соглашения, которое должно быть оформлено в письменной форме и имеет обязательную силу для сторон. Контроль за его исполнением осуществляется сторонами коллективного трудового спора (ст. 12 Закона).
В качестве самостоятельной альтернативной формы разрешения конфликта, такой как «мировое соглашение», следует рассматривать вынесение третейским судом решения на согласованных условиях при достижении сторонами мирового соглашения после возбуждения дела в третейском суде, в случае, когда согласительная процедура вообще не проводилась.
Поскольку согласительная процедура не всегда завершается удовлетворительным для каждой из сторон результатом (заключением мирового соглашения), и, следовательно, может появиться необходимость продолжения рассмотрения споров в надлежащих юрисдикционных органах, поэтому представляется целесообразным включение в договоры, контракты третейской оговорки независимо от желания (на данный момент или в последующем) у сторон прибегать к посредничеству. Третейская оговорка (см. Приложение 5) должна сочетаться с оговоркой о согласительной процедуре, которая
СЗ РФ. 1995. №48. Ст.4557.
может быть следующего типа: «Все возможные споры, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, стороны попытаются урегулировать мирным путем посредством согласительной процедуры, осуществляемой в соответствии с действующим согласительным регламентом Третейского суда». Это будет способствовать применению в последующем комбинированной альтернативной формы «посредничество-третейское разбирательство» в третейском суде. Заранее предусмотренная такая возможность может служить еще одним дополнительным стимулом к урегулированию разногласии путем посредничества, которое будет предшествовать третейскому разбирательству.
В аспекте публичного права, учитывая объемы и параметры законотворческой деятельности субъектов Российской Федерации, особенно важным становится определение способе» разрешения споров и конфликтов между органами государственной власти Российской Федерации и ее субъектов. Причем разногласия сегодня возникают не только в сфере законотворчества, но и в повседневной правоприменительной деятельности различных властных структур, в том числе ведомственно подчиненных. Ныне действующая Конституция Российской Федерации легализует возможность противоречий и споров между законодательной и исполнительными властями, а также коллизий между различными субъектами нашего государства (в ст.71 Конституции РФ записано, что в ведении Российской Федерации находится федеральное коллизионное пра- во).
В законодательных актах, как правило, содержатся нормы о порядке разрешения споров. Например, в Налоговом кодексе РФ есть раздел VU «Обжалование актов налоговых органов и действий или бездействия их должностных лиц». В Бюджетном кодексе РФ часть четвертая посвящена отвегсгвенности за нарушение бюджетного законодательства. В Законе г. Москвы «О Правительстве города Москвы» есть ст. 38 «Урегулирование разногласий между Правительством Москвы и Правительством Российской Федерации». Оправдано в законодательных актах тематическою содержания реіулиро вать порядок рассмотрения спорных вопросов, порядок образования соїласительньїх комиссий, форм выражения несогласия той или иной стороны, основания компенсаций и порядок применения санкций к органам государственной власти, не выполняющим своих обязательств.
Публичным юридическим коллизиям и конфликтам посвящены специальные
нормы конституций иностранных государств (так, в Конституции Бельгии есть раздел Ш «О предупреждении и урегулировании конфликтов интересов» в масштабе федерации). Конституцией РФ (ч. 1 ст. 85) Президент Российской Федерации наделен правом использовать согласительные процедуры для разрешения разногласий между федеральными органами государственной власти и органами государственной власти субъектов Федерации, а также между органами государственной власти субъектов Федерации, а в случае недостижения согласованного решения передать разрешение спора на рассмотрение соответствующего суда. Следует отметить, что согласительные процедуры являются пока новым, малоприменяемым способом преодоления разногласий, требующим тщательного урегулирования их видов, порядка проведения, определения субъектов, правомочных вводить или обращаться по поводу применения согласительных процедур, установления способов принятия решения. При Президенте создана специальная комиссия по подготовке предложений о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами, органами государственной власти субъектов Федерации и органами местного самоуправления1. На Комиссию возложена среди других обязанностей подготовка предложений о применении согласительных процедур. Такие процедуры могут осуществляться в различных формах: совместного обсуждения спорных вопросов, создания согласительных комиссий, поиска консенсуса Инициатива может исходить как от самого Президента, так и от иных органов государственной власти.
Процедура разрешения споров, связанных с разіраничением предметов ведения полномочий между федеральными органами государственной власти и органами власти субъектов Федерации, включает проведение переговоров, использование Президентом РФ согласительных процедур на основе федерального закона от 24 июня 1999 г. N 119- ФЗ «О принципах и порядке разграничения предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации»[123][124]. Однако данный закон, в частности ст. 29, посвященная согласительным процедурам, в основном дублирует общие положения ст. 85 Конституции РФ. На наш взгляд, порядок проведения согласительных процедур, их
формы, принципы, фоки, порядок передачи спора на рассмотрение судом нуждаются в более детальном нормативном регулировании, возможно на уровне федерального закона. Просмотрев информацию по данному вопросу и заглянув на официальный сайг Государственной Думы Федерального Собрания РФ, мы обнаружили, что инициатива принятия подобного федерального закона имела место в 2003 году. Государственным Собранием - Курултаем Республики Башкортостан был внесен Проект федерального закона «О согласительных процедурах для разрешения разногласий между органами пхударственной власти Российской Федерации, а также органами государственной власти субъектов Российской Федерации», но был возвращен авторам. Предлагаемый проект натравлен на реализацию положений части первой ст. 85 Консппуции РФ. Данный проект федерального закона предполагает механизм проведения вышеуказанных согласительных фоцедур для катструкпівного разрешения правовых коллизий, конфликтов и разногласий иного рода между органами государственной власти Российской Федерации и ее субъектов, а также между органами государственной власти субъектов Российской Федерации Почти десять лет тому назад в Федеральном Собрании рассматривался проект Федерального закона «О процедурах преодоления разногласий и разрешения споров между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации», но так и не был принят.
Так как альтернативное разрешение возникших разногласий и противоборств - это достижение договоренности с партнером по их преодолению, то для этого могут использоваться различные согласительные процедуры. Согласительная процедура есть предусмотренный правовым актом порядок рассмотрения разногласий между органами государственной власти, иными субъектами, добровольно одобренный ими. Применяются следующие виды согласительных процедур: 1) для рассмотрения и разрешения юридических конфликтов органы государственной власти вправе создавать паритетные комиссии. Порядок работы паритетных комиссий и принятия ими согласованных решений могут быть предусмотрены в протоколе, подписанном сторонами, либо в двустороннем договоре (соглашении) между соответствующими органами государственной власти; 2) существуют процедуры рассмотрения федеральных законов, отклоненных Советом Федерации. Согласно ст. 128 Регламента Государственной Думы последняя может принять участие в создании по инициативе Совета Федерации либо по собет-
венной инициативе согласительной комиссии из числа депутатов и членов Совета Федерации на паритетных началах, ст. ст. 129-132 определяют порядок ее деятельности, в сг.ст. 133-135 установлена процедура создания и деятельности специальных комиссий для преодоления разногласий по федеральному закону с Президентом РФ (так, в 1998 г. было проведено 110 заседаний согласительных и специальных комиссий); 3) з случае публично-правовых споров и конфликтов органы государственной власти Российской Федерации могут проводить третейское разбирательство. C этой целью соответствующим государственным органам предлагается один или несколько арбитров, которым доверяется рассмотрение спорных вопросов. В качестве арбитров могут выступать представители органов государственной власти Российской Федерации и ее субъектов,
не участвующие в конфликтной ситуации.
В случае возникновения разногласий между федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации Правительство РФ вправе в пределах своих полномочий образовать согласительную комиссию. Эго предусмотрено ст. 44 Федерального конституционного закона «О Правительстве Российской Федерацию) от 17 декабря 1997 г.1 В распоряжении о создании согласительной комиссии указываются ее цель ц состав из представителей спорящих сторон и заинтересованных организаций, права комиссии на получение соответствующей информации, порядок принятия тогласительной комиссией решений и внесения
∣*. xвыработанных ею предложений для рассмотрения Правительством Российской Феде
рации или другими органами исполнительной власти. На практике такие комиссии создавались уже не раз. При Правительстве Москвы в настоящее время активно работает согласительная комиссия по разграничению владения земельными участками в г. Москве.
В целом, подводя итог вышесказанному, хочется отметить, что в России в настоящее время начинает складываться позитивная практика применения согласительных процедур.
Итак, в российской практике возможны следующие комбинированные альтернативные формы разрешения правовых споров и конфликтов: «претензионный порядок- переговоры», «гюсредничество-третейское разбирательство», «переговоры и/или посредничество-мировое соглашение». Естественно, что данный перечень не является за-
Российская газета 1997 23 декабря.
ч!fz | крытым, он может и должен пополняться новыми комбинациями, сочетающими в раз |
личных вариантах отдельные элементы основных альтернативных форм, что будет спо собствоватъ в целом совершенствованию альтернативной системы. |
Еще по теме 2.6, Комбинированные формы:
- § 2. Концепции о правосубъектности транснациональных корпораций в теории международного права
- §2.«Соотношение правовых признаков статуса ТНК и статуса юридического лица. Сравнительный анализ»
- Становление корпораций в США и акционерных обществ в России
- Понятие и правовая природа договора суррогатного материнства
- Классификация оценочных понятий, содержащихся в нормах права
- Организационно-правовые формы налогового контроля в развитых зарубежных странах
- § 1. Европейское транспортное право
- § 2. Нормативная модель публично-правовой ответственности
- Принцип либерализации и режим торговых санкций в отношении России на рынке международной торговли услугами
- § 2. Понятие пенсионного страхования
- § 1. Определениепонятия «уголовное право» («Strafrecht») в немецкой уголовно-правовой науке («Strafrechtsn'issenschaft»)