§ 5. Правовое регулирование превентивной реструктуризации

После мирового финансового кризиса законодательство о несостоятельности и реструктуризации находилось на переднем крае инициатив по правовой реформе в Европе и других странах. Тема спасения бизнеса, как представляется, занимает ведущее место в повестке дня, касающейся законодательства о несостоятельности, как Европейского Союза, так и национальных законодателей, сталкивающихся с быстрым ростом числа компаний, находящихся в состоянии банкротства, что подчеркивает важность создания эффективных механизмов для обеспечения жизнеспособности бизнес-проектов^[452].

Согласно статистическим данным, доля ликвидируемых предприятий остается высокой во всем мире, во Франции, например, число ликвидируемых юридических лиц, среди попавших под действие закона о банкротстве в 2017 г., составило почти 68%, подавших заявления на реорганизацию — 29,8%, а 2,2% должников использовали предварительные процедуры оздоровления^[453].

При этом в Германии, а также в США и Франции, были проведены ряд успешных внесудебных реструктуризаций и размещений проблемных активов. В Великобритании же большинство крупных реструктуризаций происходит неформально, на внесудебной (предварительной) основе. Относительно низкий уровень ликвидационных процедур говорит, по мнению специалистов, об успехе «подготовленных банкротств» на стадии предупреждения, реализации общего курса на оздоровление бизнеса^[454].

20 июня 2019 г. Европейский парламент и Совет приняли Директиву 2019/1023 о механизмах превентивной реструктуризации, погашении

задолженности и дисквалификациях, а также о мерах по повышению эффективности процедур, касающихся реструктуризации, несостоятельности и погашения долговых обязательств, а также о внесении изменений в Директиву (ЕС) 2017/1132 («Директива о реструктуризации»)^[455], которая является одной из составляющих плана по построению союза рынков капитала^[456].

Цель Директивы о реструктуризации заключается в гармонизации законов и процедур государств-членов ЕС, касающихся мер по превентивной реструктуризации, несостоятельности и погашении задолженностей, так как за пределами банковского и страхового секторов законодательство ЕС о несостоятельности до настоящего времени было сосредоточено на регулировании трансграничного производства по делу о несостоятельности и рассматривало, в частности, вопросы, касающиеся юрисдикции судов и признания последствий разбирательств в других государствах-членах. Положения нового акта не распространяются на определенный круг лиц, деятельность которых подпадает под регулирование других актов вторичного права Европейского Союза, а именно: на страховые компании^[457], кредитные учреждения и инвестиционные фирмы или предприятия по коллективному инвестированию^[458], центральных контрагентов^[459], центральных депозитариях ценных бумаг^[460], другие финансовые учреждения^[461], государственные органы, деятельность которых регулируется в рамках

национального законодательства, а также на физических лиц, которые не являются предпринимателями (если заинтересованное государство-член ЕС не решит распространить действие правил погашения задолженности на этих лиц).

Новая Директива о реструктуризации представляет собой первый важный шаг в процессе гармонизации европейских законов о несостоятельности и включает ряд важных задач:

• предприятия в каждом государстве-члене должны иметь доступ к структуре превентивной реструктуризации, которая позволяет им избежать банкротства и продолжить свою деятельность;

• неплатежеспособные предприниматели или предприниматели с чрезмерной задолженностью должны получить выгоду от полного погашения задолженности в течение разумного периода времени;

• необходимо повысить эффективность процедур, связанных с реструктуризацией, несостоятельностью и погашением задолженности^[462].

Регламент (ЕС) 2015/848 Европейского парламента и Совета от 20 мая 2015 г.

Директива требует от государств-членов ЕС обеспечить там, где существует вероятность несостоятельности, доступ должников к превентивной структуре реструктуризации, в целях избежания несостоятельности (банкротства).

Национальное законодательство должно предусматривать, чтобы реструктуризация была доступна по заявлению должника, а также по запросу кредиторов и представителей работников при условии, что должник согласен.

Общие требования Директивы по реструктуризации можно условно разделить на три составных части: во-первых, подготовка концепции, первоначальные переговоры с затрагиваемыми сторонами и составление плана реструктуризации, во-вторых, принятие и подтверждение плана, и, в-третьих, реализация плана^[465].

Согласование плана реструктуризации облегчается положениями, которые предусматривают, что должник должен полностью или частично контролировать свои активы и осуществлять дальнейшую обычную предпринимательскую деятельность.

Специалист по реструктуризации должен быть назначен только в том случае, если:

- назначение специалиста необходимо для защиты интересов

заинтересованных сторон по решению суда;

- план реструктуризации должен быть подтвержден путем реорганизации предприятия;

- назначение запрашивается должником или большинством кредиторов^[466].

В противном случае необходимость назначения специалиста по реструктуризации определяется в каждом конкретном случае, хотя государства- члены могут предусмотреть дополнительные обстоятельства, когда назначение специалиста по реструктуризации является обязательным.

Государства-члены должны обеспечить, чтобы приостановление индивидуальных принудительных действий было доступно для должников, если это необходимо для поддержки согласования плана реструктуризации. Такие меры могут быть общими или ограниченными, охватывая одного или нескольких

кредиторов. Однако требования работников могут быть приостановлены только в том случае, если национальное законодательство предусматривает, что оплата таких требований гарантируется в рамках превентивной реструктуризации. Претензии могут быть исключены из приостановления, когда принудительное исполнение вряд ли поставит под угрозу реструктуризацию бизнеса, или приостановление несправедливо нанесет ущерб кредиторам этих требований^[467].

Приостановление исполнения требований ограничено периодом в четыре месяца, но государства-члены ЕС могут предусмотреть его продление при определенных обстоятельствах на срок до 12 месяцев. Национальный закон должен предусматривать, что меры по приостановлению исполнения требований могут быть отменены при определенных обстоятельствах, в частности, если они больше не выполняют цель поддержки переговоров по плану реструктуризации. Приостановление, как правило, приостанавливает действие любых обязательных требований для подачи заявления о несостоятельности, но государства-члены могут предусмотреть иное, если должник является неплатежеспособным^[468].

Важно отметить, что Директива предусматривает правила, запрещающие кредиторам удерживать исполнение или расторгать, ускорять или изменять необходимые контракты в ущерб должнику в отношении долгов, возникших до приостановления. Под такими контрактами для целей Директивы понимаются любые контракты, которые необходимы для продолжения повседневной деятельности предприятия, включая соглашения о поставках. При этом Директива разрешает делать исключения в отношении соглашений о взаимозачете и закрытии на финансовых, энергетических и товарных рынках.

План реструктуризации должен включать, в частности, следующее:

• информацию об активах и обязательствах должника на момент представления плана реструктуризации, а также описание финансового положения должника, а также причин и масштабов трудностей должника;

• информацию о заинтересованных сторонах и их претензиях или законных правах и интересах, охватываемых планом реструктуризации;

• информацию о сторонах, которые не затронуты планом реструктуризации, вместе с описанием причин, по которым предлагается не затрагивать их (где это применимо);

• условия плана реструктуризации (включая любые предлагаемые меры реструктуризации, предполагаемую продолжительность мер реструктуризации и общие последствия в отношении занятости, такие как увольнения, краткосрочные соглашения по трудовым спорам или аналогичные меры) и любое новое финансирование, ожидаемое в рамках реструктуризации;

• изложение причин, по которым план реструктуризации имеет разумную перспективу предотвращения несостоятельности должника и обеспечения жизнеспособности бизнеса^[469].

Определение всех заинтересованных лиц на момент согласования плана реструктуризации, по нашему мнению, имеет ключевое значение, так как впоследствии только стороны, затронутые планом, имеют право голоса при принятии плана. Государства-члены могут принять решение о том, должны ли акционеры, кредиторы, стоящие за необеспеченными кредиторами, и стороны, связанные с должником, быть исключены из голосования. Затронутые стороны должны быть разделены на отдельные классы, каждый из которых отражает достаточную общность интересов. Государства-члены могут предусмотреть, что в случаях, когда должником является субъект малого или среднего предпринимательства, затронутые стороны не будут распределяться по отдельным классам.

План реструктуризации принимается затрагиваемыми сторонами при условии, что в каждом классе получено большинство в размере их требований (или интересов), установленное государствами-членами максимум на 75 %.

Государства-члены также должны определить, нужно ли, кроме того, получить большинство в количестве затронутых сторон в каждом классе.

Наконец, государства-члены обязаны обеспечить, чтобы стороны в процедурах, касающихся реструктуризации, несостоятельности и погашения задолженности, судебные или административные органы могли выполнять с помощью электронных средств связи как минимум определенные ключевые действия, такие как подача документов. претензий, представление планов реструктуризации или погашения, а также уведомление кредиторов.

Степень гармонизации, достигнутая Директивой ЕС, зависит от того, как она прописана в национальных законах государств-членов. Директива дает государствам-членам высокую степень гибкости при реализации ее правил. Директива устанавливает только минимальные стандарты для рамок превентивной реструктуризации, погашения долга и (в ограниченном объеме) производства по делу о несостоятельности, которые должны соблюдаться на всей территории ЕС. Это разумный подход с учетом весьма разнообразного характера процедур реструктуризации и производства по делу о несостоятельности и различных этапов развития режимов несостоятельности в различных государствах-членах^[470].

Очевидно, что наиболее важной новацией, внесенной Директивой, является создание рамок превентивной реструктуризации в каждом государстве-члене. Это может обеспечить заинтересованным сторонам и специалистам по реструктуризации интересный выбор режимов реструктуризации, особенно в трансграничных случаях^[471].

Однако, несмотря на ряд явных преимуществ, демонстрируемых Директивой, ее положения вызывают определённую критику. Так, например, профессор Х. Эйденмюллер еще на моменте предложения Европейской комиссией проекта Директивы утверждал, что сама концепция, предложенная Европейским Союзом в

данной области, ошибочна, так как создает возможности для злоупотребления предприятиями, находящимися на грани банкротства, поскольку исключает возможность осуществлять продажу жизнеспособных фирм и потому, что она, по сути, является искаженным и усеченным вариантом процедуры несостоятельности. Кроме того, профессор Эйденмюллер полагал, что затраты на реструктуризацию значительно превысят возможные затраты при осуществлении процедур несостоятельности, а также предложил собственный вариант разрешения ситуации с правом юридического лица самостоятельно в уставных документах определять, какой процедуре будет следовать данное лицо: общеевропейским требованиям по реструктуризации или же требованиям национального законодательства в части несостоятельности^[472].

Итак, правовое регулирование превентивной реструктуризации в контексте формирования союза рынков капитала направлено на создание еще одной возможности сохранения жизнеспоспособности организаций, имеющих положительную репутацию на рынке, но испытывающих временные финансовые трудности. Кроме того, гармонизация национальных законодательств государств- членов ЕС может способствовать популяризации использования данного механизма и, как следствие, повышению стабильности на внутреннем рынке ЕС.