<<
>>

§ 4. Правовое регулирование краудфандинга

Новые нормативные акты, принимаемые на европейском уровне в контексте формирования союза рынков капитала, предусматривают регулирование финансовых технологий, чье существование обязано перекрёстному правовому регулированию финансовых услуг и единого цифрового рынка.

Более того, финансовый сектор на сегодняшний день является одним из основных потребителей цифровых технологий, начиная от процедур листинга, заканчивая механизмами привлечения инвестиций, в частности - краудфандингом[415]. Цифровые технологии, проникающие во все сферы жизни общества, оказывают значительное влияние, «сформировав новую реальность, характеризуемую высоким уровнем взаимосвязанности и взаимовлияния как элементов отдельных социально-экономических систем, так и самих систем различных уровней»[416].

Первоначально в Плане действий Европейской комиссии по построению союза рынков капитала вопросы финансовых технологий отсутствовали. Однако при составлении промежуточного отчета в 2017 г. вопросу финансовых технологий было уделено значительно больше внимания. Так, указывалось, что именно финансовые технологии трансформируют рынки капитала, привнося с собой новых игроков и более эффективные решения в целях повышения конкуренции и снижения затрат для предприятий и инвесторов[417], определив необходимость правового регулирования финансовых технологий в целом и таких отдельных областей как краудфандинг в качестве одного из приоритетных направлений.

Результатом длительной работы в данном направлении стал разработанный в 2018 г. Европейской комиссией План действий по финансовым технологиям (FinTech), направленный на повышение конвергенции в области надзора за

технологическими инновациями и подготовку финансового сектора ЕС к более эффективному использованию возможностей, предоставляемых новыми технологиями, что, в свою очередь, должно позволить быстро внедрить инновационные решения в области цифрового финансирования по всему ЕС и извлечь выгоду из масштабной экономии единого рынка, сохраняя при этом финансовую стабильность и обеспечивая защиту потребителей.

Одной из наиболее подготовленных на момент написания настоящего исследования мер ЕС стала инициатива по обеспечению единого правового регулирования краудфандинга[418].

Краудфандинг является новой формой финансовых услуг, основанных на технологиях, и способен помочь реализации бизнес-проектов, нуждающихся в финансировании, осуществлять поддержку новых проектов (стартапов), привлекая сравнительно незначительные по объему денежные средства, но от большего числа инвесторов[419].

Краудфандинговые платформы выступают в качестве посредников между инвесторами и предприятиями, позволяя первым легче выявлять и поддерживать проекты, в которых они заинтересованы. Будучи важным источником небанковского финансирования, данный механизм может способствовать достижению всеобъемлющих целей союза рынков капитала по поддержке более устойчивой финансовой интеграции, а также содействию в осуществлении частных инвестиций в интересах создания рабочих мест и экономического роста.

С учетом развития и популяризации информационных технологий необходимо подчеркнуть, что краудфандинг все чаще становится важной частью финансирования для начинающих компаний, чье финансовое обеспечение поддерживается, как правило, за счет средств учредителей, их родных и близких, вплоть до последующих этапов развития, когда возможно говорить о потенциальной заинтересованности венчурных и иных инвестиционных фондов.

Таким образом, краудфандинг может стать альтернативой необеспеченному банковскому кредитованию, которое в настоящее время является основным источником внешнего финансирования для субъектов малого и среднего предпринимательства (МСП), особенно в начальный период их деятельности[420].

Анализ правового регулирования краудфандинга вызывает необходимость дополнительного рассмотрения сопутствующих правоотношений, в частности, вопросов соблюдения авторского и смежного права, защиты персональных данных, налогообложения, порядка обращения платежей, регистрационных мер и т.п.

[421]

Рынок краудфандинга в ЕС по сравнению с другими крупными экономиками мира развит недостаточно[422]. Пока «особое внимание как национального законодательства стран-членов, так и права ЕС уделяется лишь краудинвестингу и краудлендингу, что и было отмечено в докладе Европейской комиссии»[423].

Одним из самых наибольших препятствий, с которыми сталкиваются краудфандинговые платформы, стремящиеся предлагать свои услуги, является отсутствие общих правил регулирования в рамках ЕС, что, в свою очередь, повышает расходы на аккредитацию и эксплуатационные расходы и препятствует расширению краудфандинговых платформ.

На основе системного сравнительного анализа исследователями установлено, что в период с 2010 по 2017 гг. по всему миру был зафиксирован значительный рост оборотов инвестиций посредством краудфандинга, составивший в общей сложности 48,5 миллиардов евро, из которых порядка 17 миллиардов приходится на территорию Европейского Союза, в большей степени - благодаря участию Великобритании как основного игрока финансового рынка. В данных

обстоятельствах примечательно также, что в то время как доля участия остальных участников финансового сектора (азиатского региона) увеличивается или остается неизменным, общая масса инвестиций в США и ЕС снижается, за исключением Соединенного Королевства, вынесенного исследователями отдельно[424].

Несмотря на то, что вклад краудфандинговых платформ в общее финансирование все еще относительно мал и сконцентрирован только в некоторых государствах-членах ЕС, объемы финансирования стремительно растут[425].

Правовая природа краудфандинга в настоящий момент не до конца изучена и представляет серьезный интерес, в том числе с точки зрения компаративистики.

В отечественной правовой доктрине данный механизм сравнивают с конструкциями:

«а) простого товарищества;

б) купли-продажи с предварительной оплатой товара;

в) дарения»[426].

В качестве теоретического определения В.А.

Кузнецов предлагает следующее: «краудфандинг (англ. «crowd» - толпа и «funding» - финансирование) - это деятельность, связанная с привлечением финансовых ресурсов от большого количества людей, добровольно объединяющих свои ресурсы на специализированных интернет-сайтах (краудфандинговых площадках) в целях реализации продукта или услуги»[427].

Как дополнительно отмечается в отечественной правовой доктрине[428], краудфандинг, ставший в рамках цифровой экономики значимым сегментом финансового рынка, является коллективным финансированием за счет

привлечения широкого круга добровольных вкладчиков[429], объединяющих свои ресурсы, как правило, через специализированные интернет-площадки, для финансирования проектов[430]. Понятие краудфандинга, являясь частью электронной коммерции, связано исключительно с функционированием посредством информационно-коммуникационной сети «Интернет», в чем выражается его основная специфика[431].

Принятый в 2012 г. в США Закон о краудфандинге[432], являющийся на тот момент самым прогрессивным и при этом критикуемым проектом[433], предлагает квалифицировать данный механизм через операции, связанные с предложением или продажей ценных бумаг эмитентом (включая все компании, контролируемые или находящиеся под общим контролем с эмитентом), при условии, соблюдения требований закона.

Такое многообразие подходов к пониманию правовой природы краудфандинга может быть связано и с тем, что сам механизм финансирования также представлен различными видами. В частности, можно выделить четыре основных типа краудфандинга[434]:

- долговой краудфандинг (сопоставим с традиционным банковским кредитованием или кредитованием по типу «равный равному» (Р2Р), так называемым «равноправным кредитованием») [435];

- краудфандинг на основе вознаграждений ^используется для стартапов, при котором кредиторы в последствии получают некоторое вознаграждение, в том числе в натуральной форме);

- долевой краудфандинг ^краудфандинг посредством приобретения доли или иного участия в составе образованного юридического лица);

- благотворительный краудфандинг.

Однако существуют и иные классификации, предложенные экономистами[436]. Так, выделяют нижеследующие основные виды краудфандинга:

- пожертвование без вознаграждения, ориентированное в большей степени на социальные проекты;

- спонсорство с последующим получением вознаграждения в материальной форме;

- предварительные продажи;

- кредитование;

- инвестирование с последующим приобретением дивидендов, акций и иного участия в деятельности юридического лица.

И некоторые смежные правоотношения:

- социальные платежи как небольшие финансовые пожертвования для существующего онлайн-контента с целью покрыть затраты на его создание;

- социальная валюта (или так называемые «свободные деньги»), используемые только как инструмент обмена (мера стоимости и средство обмена) и при этом «свободные от процентов»;

- социальный банкинг;

- электронная валюта.

Зарубежное доктринальное понимание краудфандинга исходит из того, что, по своей природе - это новый вид оказания финансовых услуг, посредством использования цифровых информационных платформ, обеспечиваемый свободой передвижения капиталов и платежей.

С учетом вышеизложенного, представляется возможным согласиться с позицией о том, что краудфандинг в целом имеет комплексную структуру и правовую природу sui generis[437].

Между тем, несмотря на то, что в представленном в марте 2018 г. в рамках Плана действий «Fintech» [438] проекте Регламента о регулировании деятельности поставщиков краудфандинговых услуг для предпринимательских целей[439], а именно в преамбуле документа, довольно подробно рассматривается сам механизм краудфандинга во всем его многообразии, определение, сформулированное в качестве основополагающего, довольно лаконично. Согласно проекту Регламента, под услугами краудфандинга следует понимать «такое соотнесение интересов инвесторов и владельцев проектов в финансировании бизнеса посредством использования платформы краудфандинга, по которому осуществлялось бы либо содействие в выдаче кредитов, либо размещение владельцами проектов ценных бумаг и прием заявок на их приобретение со стороны инвесторов» (ст.3 1(а))[440].

Проект Регламента дополнительно устанавливает определенные критерии, ограничивая и детализируя таким образом собственную сферу применения. Правила, вводимые Регламентом, не распространяются на:

- краудфандинговые услуги, которые предоставляются владельцам проектов, которые являются потребителями, так как данное регулирование осуществляется в рамках Директивы № 2008/48/ЕС Европейского парламента и Совета Европейского Союза о договорах потребительского кредитования и отмене Директивы Совета 87/102/ЕЭС[441];

- краудфандинговые услуги, которые предоставляются физическими или юридическими лицами, которые были аккредитованы в качестве «инвестиционной фирмы» в соответствии с положениями Директивы 2014/65/ЕС «О рынках финансовых инструментов» (более известная как «MiFID II»)[442];

- краудфандинговые услуги, которые предоставляются физическими или юридическими лицами в соответствии с национальным законодательством, то есть в тех случаях, когда речь идет о всецело внутренней ситуации отдельного государства-члена ЕС;

- краудфандинговые предложения с учетом более 1 000 000 евро за одно предложение, которое рассчитывается в течение 12 месяцев с учетом конкретного краудфандингового проекта.

Из вышеизложенного можно сделать вывод, что из сферы действия рассматриваемого проекта исключено финансирование с участием потребителей, охватываемое уже имеющимися в данной связи нормативно-правовыми актами, в том числе и благотворительная деятельность.

Термин «краудфандинг», таким образом, перестает быть зонтичным для обозначения альтернативы банковскому финансированию через информационно­коммуникационную сеть «Интернет» и становится технической и правовой концепцией.

Проект Регламента направлен на установление единых правил краудфандинга на уровне ЕС, которые бы при этом не заменяли национальные правила

краудфандинга там, где они существуют. В соответствии с проектом Регламента, краудфандинговый поставщик услуг может по-прежнему предоставлять услуги внутри государства-члена ЕС в соответствии с применимым национальным законодательством (в том числе, когда государство-член решает применить MiFID II к краудфандинговой деятельности), или запрашивать разрешение на предоставление краудфандинговых услуг в соответствии с предлагаемым Регламентом. В случае запроса разрешения в соответствии с правилами ЕС, оно распространяется как на предоставление услуг в одном государстве-члене, так и на трансграничной основе. Если поставщик решит применить правила ЕС, разрешение в соответствии с применимыми национальными правилами будет отозвана[443].

Введенное по сумме инвестирования ограничение эквивалентно аналогичному требованию законодательства США (1 млн. долларов). Такого рода количественные пороговые значения в сфере оборота цифровых активов рассматриваются отечественными и зарубежными исследователями в качестве препятствия к совершению сделки[444], однако призваны минимизировать риски, в том числе связанные с «отмыванием» денежных средств.

Новые правила направлены также на упрощение доступа к этой инновационной форме финансирования для мелких инвесторов и предприятий, так как позволят платформам подавать заявки на получение «единого паспорта» для осуществления деятельности на территории всего Европейского Союза[445].

Меры по регулированию в данной области, кроме того, направлены на поддержку инвесторов, которые получат выгоду от улучшения режима защиты и более высокого уровня гарантий, основанных на:

• четких правилах раскрытия информации для владельцев проектов и краудфандинговых платформ;

• правилах управления инвестициями и управления рисками;

• последовательном подходе к надзору[446].

Стоит отметить, что проект распространяется только на те услуги краудфандинга, которые влекут за собой финансовую выгоду для инвесторов, такие как краудфандинг на основе инвестиций и кредитования.

Также необходимо обозначить, что контроль за деятельностью краудфандинговых посредников будет осуществляться на основе распределения полномочий между компетентными национальными органами государств-членов ЕС в непосредственной взаимосвязи с Европейским ведомством по ценным бумагам и рынкам (ESMA)[447].

На сегодняшний день, когда краудфандинг становится альтернативной формой финансирования для стартапов, а также для субъектов малого и среднего предпринимательства на ранней стадии роста компании, введение норм по регулированию деятельности поставщиков краудфандинговых услуг, использующих цифровые платформы, открытые для общественности, актуально как никогда[448].

Обязательства, вводимые для профессиональных участников рынка в части предоставления клиентам четкой информации о финансовых рисках и расходах, связанных с их инвестициями, включая риски несостоятельности и критерии отбора проектов, позволят предотвращать возможные риски как для частных лиц, так и для стабильности всей финансовой системы[449].

Хотя предложенный Европейской комиссией проект Регламента может быть подвергнут критике за его ограниченную предметную сферу применения, факт

введения строгих надзорных и правоприменительных положений и закрепленных за ESMA масштабных полномочий в данной области можно, по нашему мнению, считать важным шагом в разработке эффективной и действенной правовой базы для краудфандинга в Европе[450]. Стоит также отметить, что выбранный на данном этапе развития уровень правового регулирования краудфандинга (а также иных финансовых услуг данного типа) - а именно унификация посредством принятия регламента, положения которого будут иметь прямое действие, представляется наиболее оптимальным для соблюдения принципа пропорциональности[451].

Руководствуясь вышеизложенным, можно сделать вывод, что несмотря на то, что Регламент по краудфандингу на момент написания настоящего исследования находится на стадии законопроекта, меры по регламентации данной сферы финансово-экономических отношений являются одним из основных направлений правового регулирования в контексте формирования союза рынков капитала. Его принятие будет способствовать упрощению доступа поставщиков услуг на финансовый рынок ЕС.

<< | >>
Источник: Пожилова Наталья Андреевна. Правовые аспекты формирования союза рынков капитала в ЕС. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2020. 2020

Еще по теме § 4. Правовое регулирование краудфандинга:

  1. Глава 1. Механизм международно-правового регулирования международной торговли услугами
  2. Понятие международно-правового регулирования и механизма международно-правового регулирования
  3. Становление и развитие международно-правового регулирования международной торговли услугами
  4. Метод унификации в механизме международно­правового регулирования международной торговли услугами
  5. Глава 2. Многостороннее мевдународно-правовое регулирование международной торговли услугами
  6. Глава 3. Участие России в международно-правовом регулировании международной торговли услугами
  7. 3.2. Участие России в международно-правовом регулировании торговли услугами в рамках региональных интеграционных объединений и в рамках сотрудничества с региональными интеграционными объединениями
  8. Участие России в международно-правовом регулировани торговли услугами в рамках Содружества Независимых Государств
  9. Участие России в международно-правовом регулировании торговли услугами в рамках сотрудничества с Европейским Сообществом
  10. Глава II. Международно-правовое регулирование деятельности командиров, юридических советников, медицинского персонала и духовенства в условиях современных вооруженных конфликтов