§3. Понятие авторского права и история его возникновения.

Идея авторско-правовой охраны зародилась с изобретением книгопечатания, которое сделало возможным копирование произведений литературы механическими способами, что в свою очередь привело к появлению новой профессии печатников и книгопродавцов.

Во Франции переход от системы привилегий к системе авторского права явился следствием революции, которая отменила все виды привилегий, включая привилегии издателей. В 1791 и 1793 годах Учредительное собрание Франции приняло два декрета, которые явились основой в формировании французской системы авторского права. Эти декреты закрепляли за автором право на опубликование работ в течении всей его жизни, а после смерти автора это право переходило на пять, а позже на десять лет наследникам или правопреемникам. В отличии от “Статута королевы Анны”, во Франции права автора интерпретируются как авторское право, автор пользуется ими на протяжении всей жизни и они не зависят ни от факта публикации работы, ни от формальных процедур, таких как регистрация. Однако, как в Англии, так и во Франции авторские права рассматривались, в сущности, как права собственности. Таким образом, за автором и его

наследниками закреплялось право на произведение как экономическую ценность.^[35]

В Германии на развитие авторского права большое влияние оказало появление некоторых философских концепций. Кант и некоторые другие философы видели в произведениях не просто форму собственности, а отражение личности автора и считали, что последний наделен естественным правом защиты произведения как части своей личности. Эта идея оказала сильное влияние на развитие современного авторского права и привела к возникновению личных неимущественных (моральных) прав.

Конституция США 1787 года в ст.1 установила компетенцию Конгресса по обеспечению прогресса науки и полезных искусств путем наделения авторов и изобретателей исключительными правами на их творения в течение определенного срока.^[36] Это обстоятельство позволило принять в США в 1790 году закон об авторском праве, который в сущности отражал принципы “Статута королевы Англии”.

Становление и развитие авторского права в России отличается своеобразием по сравнению с историей авторского права заподноевропейских стран и США.

Книгоиздательское дело в России вплоть до конца XVIII было монополией государства и лишь в 1771г. было выдано первое разрешение на открытие частной типографии, одновременно с ведением цензуры на иностранную литературу. Особенностью развития авторского права в России явилась то, что авторское право тесным образом было связано с законодательством о цензуре. Утвержденный 22 апреля 1828г. новый Цензурный устав впервые ввел специальную главу "О сочинителях и издателях книг". В соответствии с этим законом, которая касался исключительно литературных произведений, сочинитель или переводчик книги получил исключительное право в течении всей своей жизни пользоваться своим изданием и продавать их. Срок авторского права был установлен в 25 лет после смерти автора. Позднее в 1830 году, новое положение о правах сочинителях увеличило срок авторского права до 35 лет после смерти автора, решило вопрос об охране статей в журналах, хрестоматий, частных писем и признало права сочинителей на сочинения правом собственности. Однако вводимые частичные дополнения в правила об авторском праве не обеспечивали эффективную защиту интересов авторов и пользователей произведений, что привело к принятию в 1911 году закона "Положение об авторском праве". Этот закон явился значительным шагом в развитии авторского права в России. Данный закон был составлен на основе лучших образцов заподноевропейских

законодательств того времени и позволил выйти России на приемлемый для цивилизованного общества уровень регулирования авторских правоотношений, хотя и предоставлял более низкий уровень охраны авторского права по сравнению с законодательсвами западных стран.

После Октябрьской революции прежнее гражданское законодательство России, включая и Положение об авторском праве было отменено. В период становления Советского государства была осуществлена коренная ломка прежнего авторского права и попытка внедрить нормы, отвечающие взглядам новой власти. Это выразилось прежде всего в том, что в соответствии с новыми актами, такими как: Декрет ЦИК от 29 декабря 1917г. "О государственном издательстве"; Декрет Совнаркома от 26 ноября 1918г. "О признании научных, литературных, музыкальных и художественных произведений государственным

достоянием"; Декрет Совнаркома от 28 апреля 1918г. "Об отмене наследования", была предоставлена возможность признать достоянием государства любое произведение, что позволяло использовать данное произведение без согласие авторов, а выплата авторского гонорара осуществлялась на основе утвержденных государством ставок.

Постепенно, начиная с 1925 года происходит восстановление и расширение охраны авторских прав. Основы авторского права 1925 и 1928 годов и Закон РСФСР "Об авторском праве" от 8 октября 1928 года признали за авторами исключительное право на созданные ими произведения, хотя и предусматривалась возможность принудительного выкупа авторского права в исключительных случаях. Введен пожизненный срок авторского права на большинство произведений, в отношении некоторых произведений сохранялся срок в 25 лет с момента первого издания или опубликования. Предусматривался переход авторских прав к наследникам на период 15 лет после смерти автора. По прежнему содержался обширный перечень случаев свободного использования произведений, таких как: перевод произведения на другой язык; использование чужого произведения для создания нового, публичное исполнение чужих опубликованных произведений и др.

Начиная с 60 годов законодательство об авторском праве было включено в качестве самостоятельно раздела в Основы гражданского законодательства Союза CCP и союзных республик и в гражданские кодексы союзных республик.

Верховным Советом СССР 31 мая 1991г. внес существенные изменения в советское авторское право, было исключено свободное использование произведений в кино, на радио и телевидении без согласие автора, был расширен круг охраняемых произведений, срок авторского права продлен до 50 лет после смерти автора, были введены смежные права. Иными словами с принятием Основ 1991г. СССР был готов стать участником основных международных конвенций об охране авторских прав, но распад СССР помешал реализовать данные планы. Однако, присоединение к основным международным конвенциям об охране авторских прав все же было осуществлено, но значительно позже в 1995 году и участником этих конвенций стал не СССР, а Российская Федерация.

В период с 1991 года по настоящее время в Российской Федерации были приняты специальные законодательные акты, посвященные регулированию авторских

правоотношений, которые в свою очередь отменили действие союзного законодательства в области авторского права. К числу таких актов относится Закон РФ от 23 сентября 1992года "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" и Закон РФ от 3 августа 1993 года "Об авторском праве и смежных правах". Принятие данного законодательство, а также присоединение России к основным международным конвенциям об охране авторских прав завершило становление авторского права в России и позволило Российской Федерации занять достойное место в международной системе охраны авторского права.

Развитие и становление в различных странах авторского права, а также создание посредством международных конвенций международных союзов по охране авторского права, позволило говорить о сближении законодательства различных стран об авторском праве. Это обстоятельство позволяет дать общее для всех правовых систем определение авторского права. Авторское право представляет сбой совокупность правовых норм, регулирующих отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений литературы, науки и искусства. Термин “авторское право” имеет и иное значение, которое обозначает субъективные права, принадлежащие автору или иному субъекту авторского права в отношении конкретного произведения^[37]. Так, в английском языке вместо слов “авторское право” используется “копирайт”, обозначающий действие, которое может производится только автором того или иного произведения литературы или искусства либо третьими лицами с разрешения автора. Словосочетание “авторское право”, присущее правовым системам континентального права, подчеркивает факт авторства, возможность использования произведения в любой форме и любым способом. Основным отличием понятия “копирайт” от “авторского права” является то обстоятельство, что понятие “копирайт” подразумевает лишь имущественные права автора на произведения, исключая личные неимущественные права, и соответственно такие права могут полностью отчуждаться. Континентальная же система права

подразделяет авторское право на два вида: личные неимущественные (моральные) и имущественные права, причем личные неимущественные являются

неотчуждаемыми.

Основными задачами авторского права являются прежде всего стимулирование деятельности по созданию произведений науки, литературы и искусства и создание условий для широкого использования произведений в интересах общества. В этих целях авторское право призвано создать необходимые условия для занятия творческой деятельностью, обеспечить правовое признание и надлежащую охрану результатов творчества, закрепить за автором права на использование результатов его творческой деятельности. Но при этом, авторское право, обеспечивая охрану прав автора, не должно препятствовать использованию его произведений в образовательных, просветительных целях или служить помехой ознакомится C произведением широкой аудитории.

Задачи авторского права тесно связаны с его принципами, т.е. основными началами авторского права, которые обладают универсальностью, общезначимостью, императивностью. К основным принципам присущим как российскому так и зарубежному авторскому праву и отраженных в содержании его норм, относятся: принцип свободы творчества; сочетание личных интересов автора с интересами общества; о неотчуждаемости личных

неимущественных прав автора; принцип свободы авторского

•зо

договора.

Важной особенность авторских прав является их строго территориальный характер. Это означает, что охрана произведения будет возможна только в стране, где было создано такое произведение. Для преодоления подобных ограничений, в международной практике были разработаны и реализованы международные договоры (конвенции). Участники таких договоров, обязуются предоставлять охрану произведениям, созданным на территории другого государства - участника. К таким договорам, участником которых является Российская Федерация, относятся прежде всего:

Всемирная конвенция об авторском праве (в редакции 1952г.) - участие России с 27 мая 1973г.

Всемирная конвенция об авторском праве (в редакции 1971г.) - участие России с 9 марта 1995г.

Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (в редакции 1971г.) - участие России с 13 марта 1995г.

Конвенция 1971г. об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизведения их фонограмм - участие России с 13 марта 1995г. ^[38]

Конвенция 1974г. о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники - участие России с 20января 1989г.

Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав 1993г., подписанное 11 государствами, ранее входившими в состав СССР.

Двусторонние соглашения о взаимной охране авторских прав с Австрией, Болгарией, Венгрией, Кубой, Малагасийской Республикой, Польшей, Словакией, Чехией, Швецией.

Затронув вопрос о международных соглашениях об авторских правах необходимо несколько слов сказать о принципе взаимности, который отражен во всех вышеуказанных международных соглашениях. Как отмечает в своей работе А.П. Сергеев:^[39] "Принцип взаимности может быть реализован в двух основных формах: в форме формальной взаимности и в форме материальной взаимности. Формальная взаимность означает предоставление иностранным авторам того же объема прав, которым пользуются местные авторы. Материальная взаимность - предоставление иностранным авторам такого объема прав, которым они пользуются в своем государстве."

Наиболее полно и четко сформулирован принцип взаимности в ст.5 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции

1971г. Согласно п. 1 ст. 5 Бернской конвенции «в отношении произведений, по которым авторам предоставляется охрана в силу настоящей Конвенции, авторы пользуются в странах Союза, кроме страны происхождения произведения, правами, которые предоставляются... соответствующими законами этих стран своим гражданам...» Пункт 2 той же статьи гласит, что «пользование этими правами и осуществление их не зависят от существования охраны в стране

происхождения... объем охраны, равно как и средств защиты... регулируются исключительно законодательством страны, в которой истребуется охрана». Таким образом, мы видим механизм действия закона: если использование произведения вызывает претензии в стране С, тогда как страной происхождения произведения является страна О, в действие вступает законодательство страны С, а не О.

Содержащаяся в ст. 5 Бернской конвенции формулировка "страна, в которой истребуется охрана", позволяет предполагать, что автор свободен в выборе страны, в которой он намерен искать защиту своих прав, в выборе законодательства, обеспечивающего охрану, и суда, ответственного за соблюдение закона. Однако правовая доктрина не соглашается с такой интерпретацией. Когда автор прибегает к защите своих прав, он считает, что его права ущемлены. Таким образом, «страной, в которой истребуется охрана» является та, где произошел упомянутый случай, расцененный автором как ущемление своих прав, и где такое нарушение определяется в соответствии с законодательством страны, в которой имел место факт использования.^[40] Правда существует возможность для автора подать иск в суд какой-либо другой страны, а не той, где произошло нарушение прав. Такая возможность была подтверждена практикой сложившейся во французском судопроизводстве, примером тому может служить решение Bayonne Tribunal de Grande Instanse от 16 мая 1972г^[41]. В данном случае французский судья счел себя компетентным рассматривать дело по месту проживания истца, но прибегнул к британскому законодательству, поскольку нарушение авторских прав произошло в Великобритании. Это решение опровергло существующее в доктрине мнение и высказанное Дж. Гинсбургом в своем докладе на симпозиуме ВОИС в 1995г, согласно которого, законом страны, обеспечивающей защиту прав, является закон той страны, в суде которой рассматривается дело, поскольку суд обязан руководствоваться только местным законодательством. Таким образом можно сделать вывод о том, что "законодательством страны, в которой истребуется охрана", согласно толкованию ст. 5 Бернской конвенции, является законодательство страны, в которой произошло нарушение авторского права, и что оно не обязательно идентично законодательству страны, в суде которой в надлежащем порядке слушается дело об этом нарушении.

Рассматривая авторское право как регулятор отношений в сфере использования произведений, необходимо подчеркнуть суть самого авторского права, которая сводится

к определению того момента, когда произведение получает надлежащую охрану.

Произведение, - по определению В.И. Серебровского^[42] - это совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения. Это определение подчеркивает, что произведение благо не материальное, а продукт творческой мысли. Однако не всякое произведение как результат мыслительной деятельности человека подлежит охране авторским правом. Произведение, попадающее под авторско- правовую охрану, должно обладать двумя признаками, а именно, творческий характер произведения и объективная форма его выражения.

Охрана, предоставляемая авторским правом, распространяется на форму выражения идей, а не на сами идеи. Иными словами идея должна быть выражена в какой- либо объективной форме: письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изображения, объемно-пространственной или другой форме. До тех пор пока идея существует только в виде творческого замысла, и не может быть воспринята другими людьми, не существует практической надобности их охраны. Окончательная фиксация произведения на каком- либо материальном носителе (рукопись, запись или иное) не всегда является необходимым условием для его охраны.^[43] Некоторые типы произведений, такие как: стихи, музыка, артистическое исполнение, могут быть выражены не только на материальном носителе, но и в форме в смысле расположения нот, слов, знаков и т.д., т.е в той форме, которая не связана с материальным носителем.

Придание произведению определенной объективной формы не только возводит произведение в статус охраняемого авторским правом, но и наделяет его создателя правом на использования произведения. В качестве примера можно привести следующее судебное дело, рассмотренное в Арбитражном суде РФ:

" Издательство обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о признании исключительных прав на использование в целом энциклопедического издания серии "Энциклопедия для детей".

В заседании суда истец пояснил, что под

использованием в целом имел в виду признание

исключительных прав на использование книг этой серии, как изданных, так и подлежащих изданию в будущем.

Свое требование издательство мотивировало тем, что им в названой серии с 1994 года выпущено уже пять книг серии "Энциклопедия для детей и юношества".

Ответчик ссылался на то, что не оспаривал и не нарушал прав издательства на вышедшие в свет пять книг серии "Энциклопедия для детей", но возражал против признания за издательством исключительных прав на произведения, которые могут быть созданы в будущем.

Арбитражный суд обоснованно удовлетворил иск издательства лишь в части признания исключительных прав на использование уже изданных им книг серии "Энциклопедия для детей".

Согласно требованиям статей 5, 6 и 7 Закона "Об авторском праве" объектом авторского права являются сборники (энциклопедии), существующие в объективной форме.

В соответствии с пунктом 2 статьи 11 Закона издателю энциклопедий принадлежат исключительные права на использование таких изданий, существующих в объективной форме. Истец не представил доказательств, что новые сборники существуют в объективной форме и могут быть воспроизведены.

Исходя из этого требование о признании исключительных прав на использование предполагаемых у изданию в будущем сборников (энциклопедий) обоснованно

п 44

отклонено. ^[44]

Придание идеи какой-либо объективной формы, как отмечалось выше, недостаточно для того, что бы произведение стало охраняемым авторским правом. Помимо объективной формы, произведение должно носить творческий характер. По мнению О.С. Иоффе^[45], творчество является интеллектуальной деятельностью, завершающейся производящим актом, в результате которого появляются новые понятия, образы и/или формы их воплощения, представляющие собой идеальное отражение объективной действительности. Само творчество представляет собой познание нового, ранее неизвестного. Таким образом, творчество приводит к новому, ранее неизвестному результату. Показателем творческого характера произведения является новизна. При этом новизна произведения в данном случае должна рассматриваться как оригинальность произведения. Она может выражаться в новом содержании, новой форме произведения, новой идее, новой научной концепции. Э.П. Гаврилов^[46] различает субъективную и объективную новизну творческого результата. Субъективная новизна-это неожиданность, неизвестность полученного результата для самого создателя. Объективная новизна-это неизвестность полученного творческого результата не только для лица, получившего этот результат, но и для остальных лиц. Необходимо также учитывать, что новизна произведения тесно переплетается с признаком творчества и полностью им поглощается.

Новизна как самостоятельный признак охраноспособного объекта необходима лишь в патентном праве, поскольку здесь возможно совпадение результатов разработок различных лиц.

Момент предоставления охраны созданного произведения совпадает с моментом его создания. Иными словами, сам факт возникновения авторского права обусловлен созданием произведения, причем, для осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей. Данная позиция присуща многим правовым системам и закреплена в международных соглашениях об авторских правах, хотя в частности Всемирная конвенция об авторском праве, наделяет любое государство, участника конвенции правом требовать выполнения формальностей или других условий для приобретения или реализации авторского права на произведения, впервые выпущенные в свет на его территории, или произведения его граждан независимо от места их выпуска в свет^[47]. Данное право реализуется в большинстве стран Американского континента и сводится к тому, что охрана произведения предоставляется при наличии материального носителя, в котором воплощен результат творческого труда, и выполнением целого ряда формальностей: депонирование, уплата сборов, нотариальное удостоверение, регистрация и т.д.^[48]

Охрана произведения не зависит от того факта, является произведение обнародованным или неодбнародованным, а так же опубликованным или неопубликованным. Необнародованное и неопубликованое произведения охраняются авторским правом без каких-либо изъятий, а обнародованные и опубликованные произведения в некоторых прямо предусмотренных в законе случаях могут быть использованы заинтересованными лицами без согласия автора. Обнародованием, в соответствии с Законом РФ "Об авторском праве и смежных правах", признается осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом. Что касается опубликования, то само понятие “опубликование” было неодинаково до момента сближения различных национальных систем авторского права посредством присоединения к международным соглашениям и порождало много споров. В результате было достигнуто согласие о применении общего понятия, которое и вошло в законодательство стран-участниц международных

соглашений. Данное понятие обозначает выпуск экземпляров (распространение произведения) в количестве достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики, причем необходимо учитывать характер произведения. Это важное обстоятельство, ибо удовлетворение потребностей публики, например, в книгах - это не то же самое, что удовлетворение потребности в фонограммах.

Произведение, как продукт, предназначенный для извлечения прибыли, должно иметь определенную ценность, определяющую спрос на такой продукт. Однако, наличие или отсутствие такой ценности или соответствующего эстетического качества не влияет на охрану произведения. Не влияет на предоставление охраны и художественное достоинство, даже в тех случаях, когда произведение не имеет ничего общего с литературой, искусством и Т.Д., например, когда оно представляет собой техническое руководство, инженерный чертеж, карту. Для более правильного и полного понимания сути авторского права, необходимо ввести категории произведений, охраняемые авторским правом, а также критерии, необходимые для отнесения произведения к числу объектов авторского права.

21

42