<<
>>

§ 6. Особенности подготовки адвокатом дела, подлежащего рассмотрению в арбитражном суде Адвокату при обеспечении защиты интересов доверителя следует четко разграничивать компетенцию различных органов судебной системы России.

Подведомственность экономических споров и иных дел, возникающих из гражданских правоотношений, определенаст. 28 АПК РФ: арбитражные суды рассматривают в порядке искового производства возникающие из гражданских правоотношений экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а в случаях, предусмотренныхАПК РФ и иными федеральными законами, - другими организациями и гражданами, за исключением дел, рассматриваемых Московским городским судом в соответствии сч.

3 ст. 26 ГПК РФ (некоторые категории споров, связанных с защитой авторских и (или) смежных прав).

При определении подведомственности дела его доверителя адвокат должен выяснить не только характер спорного правоотношения, но и его субъектный состав, чтобы не произошло ошибки при подаче иска.

Следующая стадия работы адвоката - подготовка и обоснование исковых требований.

Отметим, что обращение в арбитражный суд осуществляется в форме:

- искового заявления - по экономическим спорам и иным делам, возникающим из гражданскихправоотношений;

- заявления - по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, по деламо несостоятельности (банкротстве), по делам особого производства, при обращении о пересмотре судебных актов в порядке надзора и в иных случаях, предусмотренныхАПК РФ;

- жалобы - при обращении в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанций, а также в иныхслучаях, предусмотренныхАПК РФ и иными федеральными законами;

- представления - при обращении генерального прокурора РФ и его заместителей о пересмотре судебныхактов в порядке надзора.

Уже на этом этапе адвокату следует проверить, соблюден ли претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора.

С 1 июня 2016 г.ч. 5 ст. 4 АПК РФ была дополнена правилом об обязательном претензионном порядке досудебного урегулирования спора между истцом и ответчиком практически по всем категориям споров (за исключением дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение, дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, дел о несостоятельности (банкротстве), дел по корпоративным спорам, дел о защите прав и законных интересов группы лиц, дел о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования и дел об оспаривании решений третейских судов).

Однако за один календарный год существования и использования данной нормы правоприменительная практика арбитражных судов выявила ряд неточностей и спорных моментов, подлежащих корректировке.

В этой связи Федеральнымзаконом от 01.07.2017 N 147-ФЗ "О внесении изменений в статьи 1252 и 1486 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 4 и 99 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" данная норма была изменена.

С 12 июля 2017 г. обязательный претензионный порядок установлен лишь для гражданско-правовых споров о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок и вследствие неосновательного обогащения. При этом иные споры, возникающие из гражданских правоотношений, передаются на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора только в том случае, если такой порядок установлен федеральным законом или договором.

Экономические споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, также могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора в случае, если такой порядок установлен федеральным законом.

Перечень категорий дел, право на иск по которым не связано с необходимостью соблюдения досудебного порядка, расширился за счет следующих:

- дела приказного производства;

- дела, связанные с выполнением арбитражными судами функций содействия и контроля в отношениитретейских судов;

- дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражныхрешений;

- дела по обращению в арбитражный суд прокурора, государственных органов, органов местногосамоуправления и иных органов в защиту публичных интересов, прав и законных интересов организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (если иное не предусмотрено законом).

Динамика реформирования института досудебного урегулирования спора свидетельствует о необходимости поиска должного баланса между интересами субъектов предпринимательской деятельности (как правило, взаимно заинтересованных в надлежащем исполнении взятых на себя обязательств) и принципом процессуальной экономии, призванным сократить административно-судебные издержки по таким категориям дел, где возможность претензионного урегулирования конфликта отсутствует или крайне затруднительна.

При этом следует учитывать, что по правиламч.

4 ст. 3 АПК РФ действие процессуального закона во времени распространяется на момент совершения отдельного процессуального действия или исполнения судебного акта. Поэтому на исковые заявления, поданные до 12 июля 2017 года, должны распространяться ранее действовавшие императивные правила об обязательном претензионном порядке.

Исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Оно может быть подписано непосредственно истцом или адвокатом. Исковое заявление также может быть подано в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет.

Адвокат составляет исковое заявление строго в соответствии с требованиямиАПК РФ, в частности указывая в нем:

- наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

- наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства,дату и место его рождения, место его работы или дату и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца;

- наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

- требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а припредъявлении иска к нескольким ответчикам - требования к каждому из них;

- обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти

обстоятельствадоказательства;

- цену иска, если иск подлежит оценке;

- расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

- сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотренфедеральным законом или договором;

- сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов допредъявления иска;

- перечень прилагаемых документов.

В заявлении должны быть указаны и иные сведения, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства, в том числе о принятии обеспечительных мер или об истребовании доказательств от ответчика или других лиц.

Адвокат обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении. Данная обязанность корреспондирует с нормойч. 4 ст. 65 АПК РФ, согласно которой лица, участвующие в деле, вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно.

Также адвокату необходимо сформировать пакет документов, прилагаемых к исковому заявлению, включающий:

- уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам,участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют ;

- документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере илиправо на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

- документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

- копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуальногопредпринимателя;

- доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

- копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;

- документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, еслион предусмотрен федеральным законом или договором;

- проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор;

- выписку из Единого государственного реестра юридических лиц или Единого государственного реестраиндивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ , подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за 30 дней до дня обращения истца в арбитражный суд.

На практике арбитражные суды признают достаточным доказательством направления копии иска и приложенных к нему документов лицам, участвующим в деле, почтовую квитанцию о направлении заказного письма.

В соответствии с позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ (см.Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 г. N 12) таким документом может быть, например, распечатанная на бумажном носителе и заверенная подписью истца или его представителя копия страницы официального сайта регистрирующего органа в сети Интернет.

Документы, прилагаемые к исковому заявлению, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.

Вопрос о принятии искового заявления к производству арбитражного суда решается судьей единолично в пятидневный срок со дня поступления искового заявления в арбитражный суд. О принятии искового заявления арбитражный суд выносит определение, которым возбуждается производство по делу.

Из определения адвокат узнает о подготовке дела к судебному разбирательству, о действиях, которые ему, лицам, участвующим в деле, надлежит совершить, сроки совершения этих действий, а также адрес официального сайта арбитражного суда в сети Интернет, номера телефонов, факсимильной связи, адреса электронной почты арбитражного суда, по которым лица, участвующие в деле, могут получить информацию о рассматриваемом деле.

Арбитражный суд обязан принять к производству исковое заявление, поданное с соблюдением требований, предъявляемых к его форме и содержанию, поэтому адвокату следует полно и ясно сформулировать предмет иска (требования истца к ответчику), основываясь, в частности, на предусмотренных ст. 12 Гк РФ способах защиты субъективных прав.

Необходимо также сослаться на законы и иные нормативные правовые акты, т.е. указать те материально­правовые нормы, которые закрепляют соответствующую обязанность ответчика.

Адвокату необходимо привести не только правовое, но и фактическое обоснование исковых требований, т.е. указать обстоятельства, на которых основаны исковые требования.

Эти обстоятельства представляют собой юридические факты, с которыми закон либо иной правовой акт связывают возникновение материально-правовой обязанности ответчика.

Обосновывающие исковые требования факты должны излагаться с использованием принятой юридической терминологии, четко и лаконично, юридические факты должны подтверждаться доказательствами, указываемыми в исковом заявлении.

Адвокату ответчика необходимо заблаговременно подготовить отзыв на исковое заявление, который является документальным подтверждением правовой позиции ответчика.

В соответствии сч. 1 ст. 131 АПК РФ адвокат ответчика направляет или представляет в арбитражный суд отзыв на исковое заявление с приложением документов, которые подтверждают возражения относительно иска, а также направляет копии отзыва с приложениями истцу и другим лицам, участвующим в деле.

Отзыв и его копии направляются заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседания. Такой отзыв может быть представлен в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда, рассматривающего дело, в сети Интернет. Документы, прилагаемые к отзыву, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.

Адвокат указывает в отзыве:

- наименование истца, его место нахождения или место жительства;

- наименование ответчика, его место нахождения; если ответчиком является гражданин - его местожительства, дату и место рождения, место работы или дату и место государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

- возражения по существу заявленных требований со ссылкой на законы и иные нормативные правовыеакты, а также на доказательства, обосновывающие возражения;

- перечень прилагаемых к отзыву документов.

В отзыве должна быть указана контактная информация: номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные сведения, необходимые для правильного и своевременного рассмотрения дела.

Адвокат ответчика до принятия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, вправе предъявить истцу встречный иск.

Предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам предъявления исков. Встречный иск принимается арбитражным судом в случае, если: встречное требование направлено к зачету первоначального требования; удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела.

Адвокат должен помнить, что каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установленоАПК РФ.

Следует учитывать, что в арбитражном процессе адвокат вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно.

Арбитражный суд первой инстанции после принятия заявления к производству выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает сторонам на возможность заявить ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей, а также на действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки совершения этих действий.

Задачами подготовки дела к судебному разбирательству являются определение характера спорного правоотношения и подлежащего применению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела; разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса; оказание содействия лицам, участвующим в деле, в представлении необходимых доказательств; примирение сторон.

При подготовке дела к судебному разбирательству адвокат по вызову судьи является на собеседование, где судья выясняет обстоятельства, касающиеся существа заявленных требований и возражений; на собеседовании адвокат должен раскрыть доказательства, их подтверждающие, и обязуется представить при необходимости дополнительные доказательства в определенный срок.

На этом этапе адвокат решает вопрос о реализации следующих прав своего доверителя: на рассмотрение дела с участием арбитражных заседателей; на передачу спора на разрешение третейского суда; на обращение за содействием к посреднику в целях урегулирования спора.

Также адвокат может с учетом обстоятельств дела, выработанной им и согласованной с доверителем позиции начать переговоры с противоположной стороной о заключении мирового соглашения.

Адвокат вправе ходатайствовать перед судом о получении необходимых доказательств, о назначении экспертизы, вызове в судебное заседание экспертов, свидетелей, привлечении переводчика, необходимости осмотра на месте письменных и вещественных доказательств.

По ходатайству адвоката суд разрешает вопросы об обеспечении иска, о предоставлении встречного обеспечения, а также об обеспечении доказательств.

Подготовка дела к судебному разбирательству завершается проведением предварительного судебного заседания.

В предварительном судебном заседании дело рассматривается единолично судьей с извещением сторон и других заинтересованных лиц о времени и месте его проведения. Указанные лица вправе участвовать в предварительном судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи.

В предварительном судебном заседании разрешаются ходатайства адвоката, суд определяет достаточность представленных доказательств, адвокат получает информацию о том, какие доказательства имеются в деле.

В предварительном судебном заседании адвокат вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам.

Суд, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству, определяет дату и время заседания. При отсутствии возражений со стороны участвующих в деле лиц суд вправе завершить предварительное судебное заседание и немедленно открыть судебное заседание в первой инстанции. Данное правило не применяется, если дело в первой инстанции должно рассматриваться коллегиально.

Контрольные вопросы и задания для самопроверки

1. Охарактеризуйте особенности подачи адвокатом искового заявления в арбитражный суд.

2. Дайте понятие правовой позиции по арбитражному делу и определите элементы,

составляющиеправовую позицию.

3. Какие основные вопросы необходимо решить адвокату при подготовке дела к слушанию в арбитражномпроцессе?

4. Какими документами необходимо оформлять полномочия адвоката в арбитражном судопроизводстве?

5. В чем заключается взаимодействие адвоката-представителя и суда на данном этапе арбитражногопроцесса?

<< | >>
Источник: Ю.С. ПИЛИПЕНКО С.И. ВОЛОДИНА, А.Г. КУЧЕРЕНА. АДВОКАТУРА. УЧЕБНИК ДЛЯ БАКАЛАВРОВ. Издание второе,переработанное и дополненное.

Еще по теме § 6. Особенности подготовки адвокатом дела, подлежащего рассмотрению в арбитражном суде Адвокату при обеспечении защиты интересов доверителя следует четко разграничивать компетенцию различных органов судебной системы России.:

  1. § 6. Особенности подготовки адвокатом дела, подлежащего рассмотрению в арбитражном суде Адвокату при обеспечении защиты интересов доверителя следует четко разграничивать компетенцию различных органов судебной системы России.
- Авторское право РФ - Аграрное право РФ - Адвокатура России - Административное право РФ - Административный процесс РФ - Арбитражный процесс РФ - Банковское право РФ - Вещное право РФ - Гражданский процесс России - Гражданское право РФ - Договорное право РФ - Жилищное право РФ - Земельное право РФ - Избирательное право РФ - Инвестиционное право РФ - Информационное право РФ - Исполнительное производство РФ - История государства и права РФ - Конкурсное право РФ - Конституционное право РФ - Муниципальное право РФ - Оперативно-розыскная деятельность в РФ - Право социального обеспечения РФ - Правоохранительные органы РФ - Предпринимательское право России - Природоресурсное право РФ - Семейное право РФ - Таможенное право России - Теория и история государства и права - Трудовое право РФ - Уголовно-исполнительное право РФ - Уголовное право РФ - Уголовный процесс России - Финансовое право России - Экологическое право России -